LA SEMAINE JURIDIQUE ÉDITION GÉNÉRALE - Tendance Droit

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LA SEMAINE JURIDIQUE ÉDITION GÉNÉRALE - Tendance Droit
LA SEMAINE
JURIDIQUE
ÉDITION GÉNÉRALE
13 AVRIL 2020, HEBDOMADAIRE, N° 15        ISSN 0242-5777

                                                               443

                               Le risque du Far West
                                             Par Nicolas Molfessis

                          Coronavirus
        442Justice et covid-19, en hommage à Éric                    441 In Memoriam - Noël Dejean de la Bâtie, par
        Negron                                                       Philippe Conte et Patrick Maistre du Chambon
        471  Un état d’exception pour la procédure civile            475 « Il ne faut pas que l’urgence nous
        à l’épreuve du coronavirus, Étude Loïc Cadiet                conduise à diminuer les droits des justiciables
        473 Comment la commande publique                             et plus généralement la portée juridique des
        s’adapte-t-elle à la crise sanitaire ? Des                   actes dressés par les huissiers de justice »,
        assouplissements encadrés, En questions par                  3 questions à Pascal Thuet
        Fleur Jourdan
                                                                       Droit administratif - Chronique par
                                                                     472
        474  « Plusieurs solutions existent, mais le plus            Gweltaz Eveillard
        difficile est de franchir les murs des femmes
        victimes », 3 questions à Anne-Cécile Mailfert

                                                           LA PERTINENCE DE LA SÉLECTION, LA FIABILITÉ DES ANALYSES
LA SEMAINE JURIDIQUE ÉDITION GÉNÉRALE - Tendance Droit
Sommaire
                       La Semaine Juridique - Édition Générale - N° 15, 13 avril 2020

                                          LA SEMAINE DU DROIT
IN MEMORIAM                           P. 729   453   Coronavirus - Report du scrutin         465   Interdiction des traitements
                                                     de mesure de l’audience syndi-                inhumains ou dégradants - Le
441   HOMMAGE - Noël Dejean de la                    cale dans les TPE et prolongation             difficile équilibre entre la protec-
      Bâtie (1928 - 2020), par Philippe              des mandats prud’homaux (Ord.                 tion de la vie et la préservation
      Conte et Patrick Maistre du                    n° 2020-388, 1er avr. 2020)                   de la dignité (CEDH, 31 mars 2020,
      Chambon                                                                                      n° 82284/17, Jeanty c/ Belgique) ➤
                                               454   Coronavirus - Modification du
                                                                                                   act. Béatrice Pastre-Belda
LIBRES PROPOS                         P. 732
                                                     contingent annuel d’heures
                                                     indemnisables au titre de l’activité    466   Coronavirus - Marchés publics et
442   Coronavirus - Justice et covid-19,             partielle pour 2020 (A. n° MTR-               extrême urgence sanitaire (Comm.
      par Éric Negron†                               D2008746A, 31 mars 2020)                      UE, Orientations sur l’utilisation des
                                               455   Coronavirus - Mesures d’urgence               marchés publics dans la situation
443   Coronavirus - Le risque du Far                                                               d’urgence liée à la crise de la
                                                     relatives aux instances représen-
      West, par Nicolas Molfessis                                                                  covid-19, communication) ➤ act.
                                                     tatives du personnel (Ord. n° 2020-
                                                     389, 1er avr. 2020)                           Dominique Berlin
■     CIVIL ET                                 456   Journal officiel                        467   Coronavirus - Créneaux horaires
      PROCÉDURE CIVILE                P.737
                                                     du 2 au 8 avril 2020                          et annulation de vols (PE et Cons.
                                                                                                   UE, règl. (UE) 2020/459, 30 mars
444   Journal officiel                         457   Arrêts P de la Cour de cassation
                                                                                                   2020) ➤ act. Dominique Berlin
      du 2 au 8 avril 2020                           du 16 au 22 mars 2020
                                                                                             468   Coronavirus - Royaume-Uni et
445   Arrêts P de la Cour de cassation
                                               ■     PUBLIC ET FISCAL                              États-Unis : le coronavirus entre
      du 16 au 22 mars 2020                                                          P.746
                                                                                                   concurrence et protection du
446   Vente d’immeuble - Rétractation          458   Coronavirus - QPC en suspens                  consommateur (Royaume-Uni,
      et liberté contractuelle (Cass.                sanitaire (Cons. const., 26 mars              Groceries Coronavirus Public Policy
      3e civ., 17 oct. 2019, n° 19-40.028,           2020, n° 2020-799 DC ; L. org.                Exclusion Order, 2020 n° 369, 27
      P+B+I) ➤ note Ibrahim Najjar                   n° 2020-365, 30 mars 2020) ➤ act.             mars 2020 ; États-Unis, Californie,
                                                     Anne Levade                                   Proclamation of a state of emer-
                                                                                                   gency, 4 mars 2020) ➤ act. Joseph
                                                     Coronavirus - Hydroxychloro-
■     AFFAIRES                        P.743
                                               459
                                                     quine : pas d’exception pour
                                                                                                   Jehl

447   Coronavirus - Le report des coti-              « Karukera » (CE, ord. réf., 4 avr.     469   Coronavirus - Québec : le coro-
      sations sociales et impôts directs             2020, n° 439904, 439905, CHU de la            navirus et le juge du divorce (Cour
      des entreprises est prolongé pour              Guadeloupe c/ Min. des Solidari-              supérieure de Québec, ordon-
      le mois d’avril (Minefi, communi-              tés et de la Santé) ➤ act. François           nance, 27 mars 2020, 2020 QCCS
      qué, 3 avr. 2020)                              Vialla et Mathieu Reynier                     1051, H. S. c/ M. St.) ➤ act. Joseph
                                               460   Coronavirus - Reprise du cours                Jehl
448   Coronavirus - Modification des
                                                     de certains délais de réalisation
      règles applicables au fonds de                                                         EN RÉGION
                                                     des prescriptions (D. n° 2020-383,                                            P. 753
      solidarité à destination des entre-
                                                     1er avr. 2020)
      prises particulièrement touchées                                                       Cour d’appel de Montpellier - Atelier
      (D. n° 2020-394, 2 avr. 2020)            461   Coronavirus - Commentaires de           régional de jurisprudence, sous la direc-
                                                     l’administration fiscale sur l’adap-    tion de Serge-Charles Bories
449   Journal officiel                               tation des délais et procédures
      du 2 au 8 avril 2020                           fiscales (BOI-DJC-COVID19-10 à          470   Notaires - Engagement de la
                                                     BOI-DJC-COVID19-30, 3 avr. 2020)              responsabilité d’un notaire pour
450   Arrêt P de la Cour de cassation                                                              déclaration tardive d’une succes-
      du 16 au 22 mars 2020                    462   Journal officiel                              sion (CA Montpellier, 3e ch. civ.,
                                                     du 2 au 8 avril 2020                          27 févr. 2020, n° 15/02627) ➤ act.
■     SOCIAL                          P.744    463   Arrêts P de la Cour de cassation              Valentin Monnier
                                                     du 16 au 22 mars 2020
451   Coronavirus - Les missions des                                                         La Conférence des doyens - Une
      services de santé au travail adap-                                                              nouvelle offre de formation en
      tées à l’urgence sanitaire (Ord.         ■     INTERNATIONAL ET                                 Master, par Guylain Clamour
      n° 2020-386, 1er avr. 2020)                    EUROPÉEN                        P.750

452   Coronavirus - Mesures d’urgence          464   Droit à la liberté d’expression -
      en matière de formation profes-                Absence de mise en balance entre
      sionnelle (Ord. n° 2020-387, 1er avr.          droit à la liberté d’expression et
      2020)                                          droit au respect de la vie privée
                                                     (CEDH, 26 mars 2020, n° 59636/16,
                                                     Tête c/ France) ➤ act. Hélène Surrel
LA SEMAINE JURIDIQUE ÉDITION GÉNÉRALE - Tendance Droit
LA SEMAINE JURIDIQUE
               LA SEMAINE DE LA DOCTRINE                                                                                                   Juris-Classeur Périodique (JCP)
                                                                                                                                           94e année
ÉTUDE                                                    P. 754       CHRONIQUE                                                P. 761      Président Directeur Général, Directeur de la publication :
                                                                                                                                           Philippe Carillon
471     Coronavirus - Un état d’excep-                                472      Droit administratif - Droit admi-                           Directrice éditoriale : Clémentine Kleitz
                                                                                                                                           clementine.kleitz@lexisnexis.fr
        tion pour la procédure civile à                                        nistratif, par Gweltaz Eveillard
                                                                                                                                           Directeur scientifique : Nicolas Molfessis
        l’épreuve du coronavirus (Ord. n°
                                                                                                                                           Comité scientifique : D. Bureau, L. Cadiet, C. Caron,
        2020-304, 25 mars 2020), par Loïc                                                                                                  J.-F. Cesaro, M. Collet, E. Dezeuze, J. Klein,
        Cadiet                                                                                                                             B. Mathieu, H. Matsopoulou, F. Picod,
                                                                                                                                           B. Plessix, P. Spinosi, Ph. Stoffel-Munck,
                                                                                                                                           F. Sudre, B. Teyssié, S. Torck
                                                                                                                                           Comité d’experts : C. Champalaune, W. Feugère,
                                                                                                                                           J.-P. Jean, D. Musson, É. Negron, B. Stirn,
                                                                                                                                           L. Vallée, E. Vasseur
                    LA SEMAINE DU PRATICIEN                                                                                                Rédactrice en chef : Hélène Béranger
                                                                                                                                           Tél. : 01.45.58.93.24 - helene.beranger@lexisnexis.fr
                                                                                                                                           Rédactrice en chef adjointe : Élise Fils
                                                                                                                                           Tél. : 01.45.58.92.86 - elise.fils@lexisnexis.fr
EN QUESTIONS                                             P. 768       476     Coronavirus - L’acte notarié à                               Éditeur : Florence Creux-Thomas
                                                                              distance est autorisé pendant                                Tél. : 01.45.58.92.42 - Florence.creux-thomas@lexisnexis.fr
473     Coronavirus - Comment la com-                                         la période d’urgence sanitaire                               Avec la collaboration de :
        mande publique s’adapte-t-elle                                        (D. n° 2020-395, 3 avr. 2020)                                Ch. Blondel-Angebault, M. Garnier, M. Joseph
        à la crise sanitaire ?. Des assou-                                                                                                 Parmentier, É. Mallet, Cl. Sirinelli, rédacteurs-
                                                                                                                                           analystes JurisData, Cécile Lazarus, N. Berna,
        plissements encadrés (Ord. n°                                 477     Coronavirus - Difficile mise en                              coordinatrice ARJ, Joseph Jehl, docteur en droit
        2020-319, 25 mars 2020), par Fleur                                    place des indemnités journalières                            Maquette et direction artistique : Philippe Blanc
        Jourdan                                                               accordées aux avocats pour la                                Mise en page : Studio Orient Express
                                                                              garde d’enfants (CNB, courrier,                              Publicité :
INFORMATIONS                                                                  7 avr. 2020)                                                 Direction Marketing Opérationnel / Publicité :
PROFESSIONNELLES                                         P. 770                                                                            Caroline Spire, responsable clientèle publicité
                                                                      478     Coronavirus - Fonds de soli-                                 Caroline.Spire@lexisnexis.fr – 01 45 58 94 69
                                                                              darité : les cabinets d’avocats                              Catherine Thevin, responsable du marketing opérationnel
474     Coronavirus - « Plusieurs solu-                                                                                                    Catherine.thevin@lexisnexis.fr – 01 45 58 93 05
        tions existent, mais le plus difficile                                intermédiaires exclus du dispositif
                                                                              (CNB, courrier, 7 avr. 2020)                                 Correspondance :
        est de franchir les murs des                                                                                                       Hélène Béranger
        femmes victimes », 3 questions à                                                                                                   La Semaine Juridique (Édition générale)
        Anne-Cécile Mailfert                                                                                                               141, rue de Javel - 75747 Paris Cedex 15
                                                                                                                                           Relations clients :
475     Coronavirus - « Il ne faut pas                                                                                                     Tél. : 01 71 72 47 70
        que l’urgence nous conduise à                                                                                                      relation.client@lexisnexis.fr
                                                                                                                                           www.lexisnexis.fr
        diminuer les droits des justiciables
        et plus généralement la portée                                                                                                     Abonnement annuel 2020 :
                                                                                                                                           • France (métropole) : 846.41 euros ttc (829 euros ht)
        juridique des actes dressés par les                                                                                                • DOM-TOM et pays étrangers : 915 euros ht
        huissiers de justice », 3 questions                                                                                                Prix de vente au numéro :
        à Pascal Thuet                                                                                                                     • France (métropole) : 35,74 euros ttc (35 euros ht)
                                                                                                                                           • DOM-TOM et pays étrangers : 39 euros ht
                                                                                                                                           Offre « spéciale étudiants » : http://etudiant.lexisnexis.fr/
                                                                                                                                           LexisNexis SA
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                                                                                                                                           Principal associé : Reed Elsevier France SA
                                                                                                                                           Siège social : 141, rue de Javel - 75747 Paris Cedex 15
                                                                                                                                           Imprimeur : Evoluprint - SGIT SAS
      Mode de référencement :                                                                                                              Parc Industriel Euronord, 10, rue du Parc, 31150 Bruguières
                                                                                                                                           Dépôt légal : à parution
      LA SEMAINE DU DROIT                                                                                                                  Commission paritaire : n° 1121 T 80376
      Notes de jurisprudence : JCP G 2020, 100, nom auteur                                                                                 Origine du papier : Allemagne
      Toutes les autres rubriques : JCP G 2020, act. 100, nom auteur                                                                       Taux de fibres recyclées : 6 %
                                                                                                                                           Certification : 100 %
      LA SEMAINE DE LA DOCTRINE                                                                                                            Impact sur l’eau : PTOT = 0,01 kg / tonne
      Toutes les rubriques : JCP G 2020, doctr. 100, nom auteur
      LA SEMAINE DU PRATICIEN
      Toutes les rubriques : JCP G 2020, prat. 100, nom auteur                                                                             Photos : droits réservés.
                                                                                                                                           Image de couverture : © Kanyakits - Getty

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LA SEMAINE JURIDIQUE ÉDITION GÉNÉRALE - Tendance Droit
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             LA SEMAINE DU DROIT LIBRES PROPOS

      CORONAVIRUS

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      Justice et covid-19
      POINTS-CLÉS ➜ Mardi 31 mars, le Premier président de la cour d’appel d’Aix-en-Pro-
      vence Éric Negron nous quittait ➜ Le 25 mars dernier, il prenait la plume pour apporter
      son retour d’expérience dans le cadre du blog du Coronavirus créé par le Club des ju-
      ristes ➜ Pour honorer sa mémoire, nous reprenons dans nos colonnes son article

                                                        la métropole (Aix-en-Provence, Bordeaux,            la question du maintien des contentieux,
                                        †               Douai, Lyon, Metz, Paris et Rennes) et de 4         sur la sécurité des magistrats et fonction-
                     Éric Negron , Premier              pour l’outre-mer (Fort de France, Nouméa,           naires de justice, des avocats et des justi-
                     président de la cour d’appel
                     d’Aix-en-Provence                  Papeete et Saint-Denis de la Réunion) ;             ciables, sur l’information du public quant
                                                        - les 25 cours d’appel non zonales, les             aux services juridictionnels maintenus et
                                                        8 cours administratives d’appel, les 9 direc-       sur la dotation des agents en masques et gel
                                                        tions interrégionales des services péniten-         hydroalcoolique.
                                                        tiaires et les 9 directions interrégionales de
      Aix-en-Provence, le 25 mars 2020                  la protection judiciaire de la jeunesse ;
                                                                                                            2. Une circulation de
      S
              i l’autorité judiciaire est indépen-      - les 164 tribunaux judiciaires, les 42 tribu-
              dante dans la fonction de juger, elle     naux administratifs, les 187 établissements         l’information rapide et
              est néanmoins comprise dans les           pénitentiaires et les structures de la protec-
      administrations de l’État et elle est donc        tion judiciaire de la jeunesse.                     transparente
      soumise à l’article L. 2151-4 du Code de la       Conformément aux dispositions de l’article
      défense qui prévoit le caractère obligatoire      R. 122-24 du Code de la sécurité intérieure,        Comme l’exige l’article L. 1142-7 du Code
      du Plan de Continuité d’Activité (PCA)            les chefs de cour de la zone de défense et de       de la défense, « Le ministre de la justice
      qui « doit permettre d’assurer les activités      sécurité exercent les fonctions d’autorités         assure en toutes circonstances la continuité
      au niveau le plus élevé et le plus longtemps      correspondantes du ministre de la Justice           de l’activité pénale ainsi que l’exécution des
      possible » (Circ. DGAFP, 26 août 2009, n°         auprès du préfet de zone de défense et de           peines. Il concourt, par la mise en œuvre de
      BCFF0919655).                                     sécurité. Ces chefs de cour zonaux doivent          l’action publique et l’entraide judiciaire inter-
                                                        animer et coordonner la préparation et la           nationale, à la lutte contre les atteintes aux
                                                        mise en oeuvre des politiques de défense et         intérêts fondamentaux de la Nation ».
      1. Une organisation                               de sécurité des activités judiciaires et veillent   Pour mieux mesurer l’impact du corona-
      pyramidale de défense                             à leur cohérence avec le dispositif zonal.          virus sur le fonctionnement de nos juridic-
                                                        Les chefs de cour zonaux ont, pour les as-          tions et établissements, la HFDS a demandé
      et de sécurité                                    sister dans cette mission, leurs secrétaires        dès le 27 février 2020 aux chefs de cour zo-
                                                        généraux qui sont les délégués zonaux à la          naux de lui faire remonter quotidiennement
      Comme tous les ministères, le ministère           défense et à la sécurité, ainsi que des chargés     des informations sur les cas d’agents infectés,
      de la Justice dispose d’une organisation          de mission qui en pratique, sont au quoti-          leur prise en charge ainsi que la situation des
      hiérarchique de défense et de sécurité qui        dien les correspondants de la cellule d’appui       services. Le 28 février 2020, des consignes
      concerne à la fois les juridictions adminis-      du HFDS, du secrétariat général de la zone          concernant les personnels connaissant une
      tratives et judiciaires, ainsi que les établis-   de défense, des secrétaires généraux des            mesure d’isolement ou de maintien à domi-
      sements de l’administration pénitentiaire         cours d’appel non zonales, des juridictions         cile nous ont été adressées. Il s’agissait dans
      et de la protection judiciaire de la jeunesse.    administratives et des directions interrégio-       ce contexte de faciliter l’accès des agents au
      Cette organisation repose sur quatre ni-          nales de l’administration pénitentiaire et de       télétravail et en cas d’impossibilité, de les pla-
      veaux avec :                                      la protection judiciaire de la jeunesse. Le chef    cer en autorisation spéciale d’absence
      - un Haut Fonctionnaire de Défense et de          de cour zonal échange des questions straté-         Au niveau national, la ministre de la Justice
      Sécurité qui est la Secrétaire générale du        giques avec son préfet de région, le secrétaire     a tenu informées les organisations profes-
      ministère de la Justice Véronique Malbec          général de la zone de défense et ses collègues      sionnelles de magistrats et de fonctionnaires
      avec en soutien une cellule d’appui ;             des cours administratives et judiciaires.           en réunissant le comité technique ministé-
      - des chefs de cour zonaux (premier président     Ces échanges ont porté depuis le début de la        riel, les chefs de cour en faisant de même
      et procureur général) au nombre de 7 pour         crise sur le contenu des PCA, en particulier,       avec la commission permanente d’études.

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LA SEMAINE DU DROIT LIBRES PROPOS                   442

« La mobilisation des cours et tribunaux est totale pour maintenir les
contentieux de la liberté et de la détention. »
Le 3 mars 2020, des affichettes ont été diffu-       de les actualiser en fonction du risque pan-         Les chambres de l’application des peines sta-
sées avec les consignes de bonne pratique et         démique Coronavirus et de faire établir par          tuent également sur les aménagements de
les « gestes barrières » à respecter impérative-     chaque tribunal judiciaire un plan de conti-         peine qui peuvent conduire à un élargisse-
ment. Le même jour, il a été précisé que pour        nuité d’activité. La HFDS a communiqué               ment de détenu, avec pour objectif de faire
toute personne habitant dans une zone de             une trame et des modèles de PCA qui ont été          baisser la pression dans nos prisons compte
circulation active (cluster) ou revenant d’une       très utiles à cette rédaction qui a été faite avec   tenu de la suppression des parloirs et des ac-
zone à risque, il n’y avait pas de consigne de       l’assistance des chargés de mission zonale.          tivités pour limiter la propagation du virus.
confinement ou de quatorzaine systématique.          La première tâche pour un premier président          Les chambres civiles, commerciales et so-
Le 5 mars 2020, il nous a été demandé de diffé-      de cour d’appel et un président de tribunal          ciales et des mineurs sont disponibles pour
rer les déplacements à l’étranger, le 9 mars les     judiciaire a été le 16 mars au matin d’établir       les référés d’urgence, mais elles ne sont que
mêmes restrictions touchant les voyages des          la liste des magistrats n’entrant pas dans les       très rarement saisies. Les chambres de la fa-
magistrats et fonctionnaires de l’outre-mer.         catégories définies par le Haut Comité de            mille sont prêtes à statuer sur les appels des
Le 6 mars 2020, une foire aux questions              Santé Publique comme « personnes fragiles            ordonnances de protection et les conflits fa-
(FAQ) a été créée sur le site Intranet du mi-        ou personnes vulnérables » : personnes âgées         miliaux urgents. Les chambres de l’urgence
nistère de la Justice pour répondre à toutes         de plus de 70 ans ce qui exclut des magistrats       tiennent chaque jour leurs audiences de ré-
les questions des agents.                            honoraires et des magistrats à titre tempo-          tention administrative pour les étrangers et
On a pu et on peut constater une fluidité de         raire, patients présentant une insuffisance          d’hospitalisation sous contrainte.
l’information entre le niveau central et les         rénale ou cardiaque, diabétiques, les femmes         Pour éviter que la charge du PCA ne repose
juridictions et services, la HFDS nous adres-        enceintes, les personnes avec des traitements        que sur les magistrats pénalistes, l’ordon-
sant par l’Intranet toutes les données utiles,       de chimiothérapie…                                   nance de roulement et les tableaux de service
pratiques et pertinentes (au 25 mars 2020 au         Les ordonnances de roulement qui fixent les          ont prévu le doublement des formations
matin, nous en étions au 20e bulletin CO-            audiences et les compositions des chambres           de jugement avec des suppléants à chaque
VID-19). De même, la secrétaire générale             d’une juridiction ont été suspendues par la          poste et une rotation des magistrats civi-
du ministère de la justice et le directeur des       mise en œuvre des PCA. Les sessions de cour          listes, commercialistes et travaillistes dans
services judiciaires sont disponibles à tout         d’assises ont été stoppées.                          les formations pénales. Ce sont ainsi près de
moment pour répondre aux interrogations              De nouvelles ordonnances de roulement ont            40 magistrats de la cour d’appel d’Aix-en-
des chefs de cour. Des visio-conférences sont        ainsi été rédigées fixant la liste des magistrats    Provence qui sont mobilisables chaque jour
également organisées régulièrement avec les          mobilisables ainsi que les audiences main-           sur un effectif réel de 125 magistrats dont 60
22 chefs de cour zonaux par la garde des             tenues avec la composition des formations            sont disponibles, assistés par 40 greffiers sur
Sceaux, ministre de la Justice et par la HFDS.       de jugement dans les contentieux énumérés            un effectif réel de 195.
Les chefs de cour en font de même avec les           dans le message de la garde des Sceaux, mi-          Cette polyvalence des magistrats n’est mal-
chefs des tribunaux judiciaires qui leur font        nistre de la Justice en date du 15 mars 2020.        heureusement pas la même pour les fonc-
remonter via la messagerie professionnelle           Pour une cour d’appel, compte tenu de la             tionnaires de justice, les greffiers civilistes
toutes les questions non résolues par la FAQ,        pyramide des âges, 50 % des magistrats sont          ne pouvant qu’exceptionnellement apporter
les organisations syndicales exerçant une            mobilisables car nous avons étendu la notion         leur aide à leurs collègues pénalistes faute de
vigilance positive pour le respect de la santé       de personnes vulnérables aux conjoints et            connaissance de la procédure et de maîtrise
des magistrats et fonctionnaires de justice.         proches parents souffrant des pathologies fra-       des logiciels de gestion.
                                                     gilisantes. Plus de 50 % des magistrats mobi-        La mobilisation des cours et tribunaux est
                                                     lisables (36 sur 60) participent aux formations      donc totale pour maintenir les contentieux
3. Des plans de                                      de jugement pérennisées dans le PCA.                 de la liberté et de la détention. Les magistrats
continuité d’activité                                Les chambres de l’instruction ont maintenu           et fonctionnaires de justice sont volontaires
                                                     leurs audiences détention avec un flux en            et solidaires pour exécuter les PCA. Nous
efficients                                           progression compte tenu de l’augmentation            regrettons de ne pouvoir leur fournir des
                                                     des demandes de mise en liberté présentées           masques qui sont réservés au personnel de
C’est par la voie d’un courriel adressé par la       devant les juges d’instruction. Les audiences        santé et nous déplorons l’absence d’outils
HFDS le dimanche 15 mars 2020 à 16h29 que            de fond se déroulent uniquement pour sta-            nomades performants pour effectuer un
tous les agents du ministère de la Justice ont été   tuer sur les ordonnances de mise en accu-            télétravail efficace.
informés par Nicole Belloubet, garde des Sceaux,     sation avec détenu et les nullités pouvant           Cette crise pandémique fait suite à une grève
ministre de la Justice, de la fermeture des juri-    mettre en cause le titre de détention.               des avocats qui a considérablement perturbé
dictions dès le lendemain le lundi 16 mars 2020      Les chambres correctionnelles ne se réu-             le fonctionnement des juridictions fran-
pour éviter la propagation du virus.                 nissent que pour les dossiers détenus, ce qui        çaises. La réaction républicaine des magis-
Les PCA avaient déjà été élaborés au niveau          est fréquents pour les chambres JIRS (juri-          trats et fonctionnaires de justice confirme
des cours d’appel zonales. La première quin-         diction interrégionale spécialisée) dans les         leur attachement à la défense des intérêts
zaine du mois de mars 2020 nous a permis             affaires de criminalité organisée                    fondamentaux de la Nation.

LA SEMAINE JURIDIQUE - ÉDITION GÉNÉRALE - N° 15 - 13 AVRIL 2020 - © LEXISNEXIS SA                                                              Page 733
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CORONAVIRUS

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Le risque du Far West
POINTS-CLÉS ➜ Où en est notre droit ? La déclaration d’état d’urgence sanitaire a entraî-
né une profusion de textes ➜ L’émergence d’un droit d’exception d’une part et un arrêt
de la justice étatique d’autre part en sont les deux traits marquants ➜ Le droit d’excep-
tion est principalement un droit du débiteur, mais il est décousu et disparate ➜ Ceux qui
n’en profitent pas risquent de se soustraire au droit pour protéger leurs intérêts ➜ L’État
doit accepter de tout englober dans sa législation d’exception

                                                du public, s’est ajoutée le même jour une         2020, texte n° 5). Il n’en va pas autrement
                                                circulaire relative à l’adaptation de l’acti-     au Conseil d’État, qui a annulé toutes les
               Nicolas Molfessis,               vité pénale et civile des juridictions aux        séances de jugement, là-encore à l’excep-
               professeur à l’université
               Panthéon-Assas (Paris II)        mesures de prévention et de lutte contre          tion des référés.
                                                la pandémie Covid-19 puis, le lende-
                                                main, une adresse, par voie de mail, de la        Pour le reste, comme la garde des Sceaux
                                                ministre de la Justice aux magistrats, ne         l’a indiqué, les juridictions sont désormais
                                                maintenant le fonctionnement de la jus-           « fermées ». Le mot, on le mesure tout de

P
        our le droit, la période actuelle est   tice que pour les « contentieux essentiels ».     suite, ne renvoie pas seulement à un état
        d’ores et déjà marquée par deux         En matière pénale, l’expression recouvre          physique des juridictions, portes closes ;
        traits majeurs : d’une part, l’émer-    principalement les audiences correction-          il exprime aussi un arrêt de la justice éta-
gence et la propagation, à une vitesse ful-     nelles pour les mesures de détention pro-         tique : on « ferme » la justice, comme on
gurante, d’un droit d’exception, appelé à       visoire et de contrôle judiciaire, celles de      le dirait d’une boutique qui cesse son acti-
la rescousse d’une crise dont les manifes-      comparution immédiate, les présentations          vité. Faut-il insister, au-delà de l’état de
tations traversent la plupart des secteurs,     devant le juge d’instruction et le juge des       sidération, sur ce que provoque une telle
affectent la vie économique dans toutes         libertés et de la détention et, au-delà, la       fermeture ? Comme l’a si justement ob-
ses dimensions et bouleversent les rela-        gestion des urgences (pour les audiences          servé le premier président Hayat, « on a
tions sociales ou familiales aussi bien que     du juge de l’application des peines, celles       l’impression d’être dans une énorme ma-
les libertés individuelles ; d’autre part, la   du tribunal ou du juge pour enfant). Si           chine qui d’un seul coup s’arrête… ». Or
paralysie, presque totale, du fonctionne-       le service d’assistance éducative est égale-      la « machine » en question, c’est celle qui,
ment de l’institution judiciaire, et donc de    ment maintenu, ce n’est que de façon très         dans nos sociétés développées, règle majo-
la justice. Mis en miroir, ces deux mouve-      limitée. Le parquet est lui-aussi invité à        ritairement les conflits entre les hommes et,
ments, l’un de profusion voire d’explosion,     réduire et adapter l’action pénale en fonc-       puisqu’elle vise à convertir la règle de droit
l’autre de contraction sinon de disparition,    tion de critères de pertinence territoriale,      en décision, incite les individus à respecter
conduisent à favoriser l’avènement de ce        de gravité et d’urgence. En matière civile,       la première pour éviter que la seconde ne
qui pourrait ressembler au Far West, cette      l’activité se réduit drastiquement pour ne        les sanctionne. On pourrait même aller plus
société dans laquelle les individus se font     concerner que certains référés, puisque,          loin : le droit existe-t-il encore lorsque les
justice à eux-mêmes - jusqu’à créer des or-     faute de troupes et de moyens, il a même          juges sont empêchés ? Pour ceux qui, de
ganes pour remédier à la carence de la force    été décidé de procéder à une sélection            Kantorowicz à Carbonnier, le font reposer
publique (les comités de vigilance).            en fonction du degré de l’urgence (V. la          sur la justiciabilité de la règle, la disparition,
                                                dépêche sur l’audiencement des référés            même momentanée, de « l’éventualité du
La fermeture de l’institution judiciaire        civils et la conservation des procédures          jugement » pourrait bien être une dispari-
s’est fait sans coup férir, péril imminent      sur requête urgentes publiée le 19 mars           tion du droit lui-même, sur la même durée.
oblige. À un premier arrêté du 14 mars          2020 par la DACS et encore l’article 9 de
dernier, portant diverses mesures de lutte      l’Ordonnance n° 2020-304 du 25 mars 2020          À vue de règles, il devrait toutefois sem-
contre la propagation du virus et pré-          sur le rejet par ordonnance non contradic-        bler évident que le droit n’a pas disparu,
voyant la fermeture des lieux accueillant       toire de la demande de référé : JO 26 mars        du moins une certaine forme de droit.

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LA SEMAINE DU DROIT LIBRES PROPOS                    443

L’avalanche de textes qui s’est abattue sur         voir et à des restrictions aux droits fonda-       non avenu ou déchéance d’un droit quel-
nous en quelques jours suffit à en attes-           mentaux » (M. Troper, Le droit et la néces-        conque et qui aurait dû être accompli pen-
ter. Entendons-nous déjà sur ce que l’on            sité : PUF, coll. Leviathan, 2011).                dant la période mentionnée à l’article 1er sera
vise lorsque l’on parle de textes : on songe                                                           réputé avoir été fait à temps s’il a été effectué
certes aux lois, ordonnances, décrets, arrê-        Sur le fond, les règles nouvelles, parce           dans un délai qui ne peut excéder, à comp-
tés ou encore circulaires, mais il faut aussi       qu’elles sont d’exception, signent une             ter de la fin de cette période, le délai légale-
y ajouter des « dépêches », des « mails » et        forme brutale et sans ménagement de mise           ment imparti pour agir, dans la limite de
toutes sortes de communiqués de presse,             à l’écart de notre droit. Elles le chassent        deux mois » : JO 26 mars 2020, texte n° 9).
aussi bien de l’administration (V. DGFip            manu militari. C’est évidemment le propre          Comme lorsque l’on plonge un malade
et Acos, communiqué de presse, 13 mars              du droit d’exception de se présenter comme         dans un coma artificiel pour lui éviter de
2020 : « Les réseaux des Urssaf et des ser-
vices des impôts des entreprises prennent
des mesures exceptionnelles pour accom-
                                                    « Sur le fond, les règles nouvelles, parce
pagner les entreprises ») que d’organismes          qu’elles sont d’exception, signent une
de droit privé (par ex., V. l’important
communiqué de presse de la FBF, Corona-
                                                    forme brutale et sans ménagement de mise à
virus : mobilisation totale des banques fran-       l’écart de notre droit. »
çaises. Des modalités simples et concrètes au
service des entreprises, 15 mars 2020). Le          une médecine d’urgence, un droit « d’auto-         souffrir et préserver ses fonctions vitales, le
droit d’exception s’exprime sans forme,             conservation » disait Carl Schmitt, qui se         droit d’exception va jouer de la fiction juri-
c’est déjà pour lui une manière d’être. Il          substitue à l’existant. Sous cet aspect, le        dique pour nous abstraire de la réalité. Au
s’affranchit des exigences mêmes qui com-           résultat est là : qu’il s’agisse de procédure      fond, il s’agit, selon l’expression éloquente
mandent l’édiction de la règle en temps             ou de droit substantiel, de droit du tra-          de la ministre de la Justice, de mettre en
habituel, ce que le Conseil constitutionnel         vail, de droit fiscal, de droit des sociétés,      place une « zone de protection juridique ».
a jugé d’une seule phrase, sans motivation,         de droit des contrats, de droit des marchés
faisant des circonstances exceptionnelles           publics, etc., nombre de principes essentiels      Dans ce monde juridique nouveau, le
et de la nécessité qu’elles engendrent une          sur lesquels repose notre système juridique        lien de droit se relâche, la pression dis-
norme supra-constitutionnelle (V. Cons.             ont déjà été écartés pour éviter que tout          paraît – au pénal comme au civil. Un droit
const., 26 mars 2020, n° 2020-799 DC sur            ne s’écroule. L’état d’exception trouve sa         du débiteur, il ne saurait en être autrement,
la violation de l’article 46 de la Constitu-        légitimité dans la nécessité, ce sentiment de      voit le jour, entièrement nouveau et déro-
tion, objectivement avérée puisque le pro-          n’avoir pas le choix (F. Saint-Bonnet : Rev.       gatoire. Les dettes fiscales, sociales, ban-
jet de loi organique a été examiné le len-          Jur. de l’Ouest, 2004-2, p. 233 et s.). Qui        caires, civiles, sont l’objet de nombreuses
demain de son dépôt au Sénat, au lieu des           donc se serait accommodé d’une lenteur ou          mesures de grâce - délais, remises, reports,
15 jours requis la Constitution : « Compte          d’une timidité des pouvoirs publics ? Qui          rééchelonnements -, souvent sur simple
tenu des circonstances particulières de             pourrait prétendre que le droit d’hier puisse      demande. L’administration fiscale arrête les
l’espèce, il n’y a pas lieu de juger que cette      régir la situation d’aujourd’hui ?                 contrôles et annonce non seulement qu’elle
loi organique a été adoptée en violation                                                               autorise les reports de paiement d’impôt –
des règles de procédure prévues à l’article         Ces règles, pour nous protéger, inventent          sans pénalités ni majorations - au profit des
46 de la Constitution » : JO 31 mars 2020,          un monde fictif, celui dans lequel on fera         entreprises mais, mieux, qu’elle accepte les
texte n° 5). Où l’on pourrait lire la défini-       comme si rien ne s’était passé (ainsi l’article    remboursements pour ceux qui auraient
tion que Michel Troper a donnée de l’état           1er de l’ordonnance n° 2020-341 du 27 mars         déjà payé. La négociation, le gré à gré, entre
d’exception : « une situation dans laquelle,        2020 arrête le temps au 12 mars 2020 s’agis-       débiteurs et créanciers va se substituer à
en invoquant l’existence de circonstances           sant de l’appréciation de l’état de cessation      la contrainte juridique. Le modèle, officiel
exceptionnelles particulièrement drama-             des paiements des entreprises : JO 28 mars         puisque venu d’en haut, n’est plus le paie-
tiques et la nécessité d’y faire face – on          2020, texte n° 3), ou encore comme si on           ment. Le droit d’exception atteint le lien
songe par exemple à une catastrophe na-             avait pu agir à temps (V. le remarquable           d’obligation, y compris dans les rapports
turelle, une guerre, une insurrection, des          article 2 de l’Ordonnance n° 2020-306 du           de droit privé. Déjà, il paralyse le jeu des
actes terroristes ou une épidémie –, on             25 mars 2020 : « Tout acte, recours, action        astreintes, des clauses pénales, des clauses
suspend provisoirement l’application des            en justice, formalité, inscription, déclaration,   résolutoires ainsi que celles prévoyant une
règles qui régissent ordinairement l’orga-          notification ou publication prescrit par la loi    déchéance, ou interfère avec les résiliations
nisation et le fonctionnement des pouvoirs          ou le règlement à peine de nullité, sanction,      et renouvellement de conventions (Ord.
publics et l’on en applique d’autres, évi-          caducité, forclusion, prescription, inopposa-      n° 2020-306, art. 4 et 5, préc.). Certaines en-
demment moins libérales, qui conduisent             bilité, irrecevabilité, péremption, désistement    treprises font l’objet de mesures de faveurs
à une plus grande concentration du pou-             d’office, application d’un régime particulier,     pour le paiement des loyers, des factures

LA SEMAINE JURIDIQUE - ÉDITION GÉNÉRALE - N° 15 - 13 AVRIL 2020 - © LEXISNEXIS SA                                                            Page 735
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d’eau, de gaz et d’électricité (Ord. n° 2020-       nombre de collectivités publiques le montrent     juridictions, qui vient inciter à la viola-
316 : JO 26 mars 2020, texte n° 37). Dans           dans leur quête de masques. Les entreprises       tion des règles anciennes. Chacun le sait,
certains secteurs, particulièrement exposés,        ne seront pas davantage toutes vertueuses. Le     notaires, avocats ou banquiers d’affaires,
il modifie le contenu même du droit du              risque est bien celui de comportements gui-       les acquisitions en cours subissent déjà les
créancier (sur les conditions financières de        dés par un principe de survie économique. Or      renonciations des acquéreurs, quand bien
résolution de certains contrats de voyages          à partir du moment où les juridictions sont       même la règle de droit ne les autoriserait
touristiques et de séjours et le droit du           fermées, où ne pas payer ses dettes devient       pas à se dédire. Nombre d’entreprises ont
client à remboursement, V. Ord. n° 2020-            un droit discrétionnaire accordé par l’État,      également cessé unilatéralement de payer
                                                                                                      leurs fournisseurs pour des dettes échues,
                                                                                                      sans qu’aucune disposition de notre droit
« La logique d’un droit d’exception est de se                                                         de crise sanitaire ne le permette. Les pre-
propager. Chacun trouve une analogie entre                                                            neurs de baux commerciaux n’entendent
                                                                                                      pas davantage payer les loyers de locaux
sa propre situation et celles auxquelles le droit                                                     qu’ils n’exploitent plus. Les titulaires de
d’exception profite. »                                                                                droits qui ne peuvent plus être exploités ne
                                                                                                      veulent pas s’acquitter du paiement qui en
315, art. 4 et 5 : JO 26 mars 2020, texte           où le temps juridique ne court plus, com-         constituait la contrepartie. La logique d’un
n° 35). Mais ces textes, disparates et réactifs,    ment croire que les anciennes règles, notam-      droit d’exception est de se propager. Cha-
dispensent leurs mesures sans percevoir les         ment celles qui visaient à assurer la sécurité    cun trouve une analogie entre sa propre
effets de système qui vont en résulter.             juridique des transactions, pourront toujours     situation et celles auxquelles le droit d’ex-
                                                    s’appliquer et être respectées ?                  ception profite. L’effet d’entraînement est
Ce sont alors les conséquences de cette si-                                                           inéluctable. Des responsables politiques
tuation qu’il faut mesurer et essayer d’anti-       Le droit est un système où prévalent              réclament déjà une suspension des loyers
ciper. On peut bien sûr multiplier les appels à     l’imitation et les effets dominos. Dès lors       civils et corrélativement des mesures pour
la solidarité, se réjouir des manifestations de     qu’une partie essentielle de notre droit se       les bailleurs face aux banques, qui elles-
sympathie ou des marques de gratitude qui           trouve suspendue, l’exception chasse le           mêmes, etc.
traversent le corps social et sont destinées,       principe et il n’est plus possible de tolérer
pour une très large partie de la population,        l’ancien droit, celui de l’ancien monde.          Ce n’est pas au juriste de prétendre
à signifier la reconnaissance qu’il convient        Par hypothèse, le droit d’exception lui fait      connaître les solutions qui permettront
d’avoir pour ceux qui « font tenir ». L’appel       perdre son autorité et sa légitimité. L’uni-      de ne pas détruire ce qui reste encore de
à la solidarité peut certes faire beaucoup de       vers juridique est un réseau de connexions        confiance. Mais à ce stade, il n’est pas dou-
bruit au dehors, il reste qu’en chacun d’entre      et d’interdépendances, comme l’est l’éco-         teux que tout est en place pour détruire la
nous, la peur de l’avenir, les perspectives aussi   nomie. Les uns accepteraient-ils de subir         sécurité des transactions et permettre des
proches que justifiées d’un effondrement            une règle que le droit d’exception a écartée      comportements qui ne s’exprimeront plus
de nos mondes et donc de notre condition,           pour d’autres ? Et comment le pourraient-         par le droit. Pour y remédier, l’État doit
résonnent fortement. Chacun va donc jouer           ils quand ils sont eux-mêmes empêchés             mesurer au plus vite qu’il ne pourra laisser
sa partition, avec plus ou moins d’individua-       d’en répercuter les coûts ? À quoi s’ajoute       aucun secteur hors du droit d’exception
lisme voire de cynisme. Les États mais aussi        l’effet désinhibiteur de la fermeture des         qu’il érige.

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          LA SEMAINE DU DROIT

          PUBLIC ET FISCAL
          ➜ Actualités 458-463

      Actualités
                                                         Or, l’exposé des motifs du projet le dit           de la Constitution impose que la première
                                                         expressément : « L’épidémie de Covid-19            assemblée saisie d’un projet de loi orga-
                                                         fait obstacle à ce que ces juridictions se         nique ne délibère qu’à « l’expiration d’un
                                                         réunissent en formation collégiale et, par         délai de quinze jours après son dépôt ». Dit
                                                         conséquent, à ce que ces délais puissent           autrement, pour suspendre urgemment les
                                                         être respectés ». L’étude d’impact ajoute          délais de la QPC, il fallait commencer par
                                                         que « Du fait de ces circonstances, l’ap-          violer le délai constitutionnellement impo-
      CORONAVIRUS
                                                         plication des délais organiques pourrait           sé pour l’adoption d’une loi organique. La
      458                                                conduire à des transmissions d’office (…),         chose n’a pas échappé au Conseil constitu-
      QPC en suspens sanitaire                           ce qui nuirait à la bonne administration           tionnel qui estime que « compte tenu des
      Anne Levade, professeur à l’École de droit         de la justice recherchée par le législateur        circonstances particulières de l’espèce, il
      de la Sorbonne (université Paris I Panthéon-       organique ». Les mesures proposées sont            n’y a pas lieu de juger que celle loi orga-
      Sorbonne), ISJPS UMR 8103 (université              donc, pour le Conseil d’Etat, « inspirées          nique a été adoptée en violation des règles
      Paris 1-CNRS), président de l’Association          par la même préoccupation qui fonde les            de procédure prévues à l’article 46 ». La so-
      française de droit constitutionnel                 mesures de suspension ou de prolonge-              lution est justifiée ; on conviendra qu’elle
      Cons. const., 26 mars 2020, n° 2020-799 DC :       ment de délais de procédure devant les             est moins choquante pour un texte ad hoc
      JO 31 mars 2020, texte n° 5                        juridictions administratives et judiciaires »,     qui ne produira plus d’effet à compter du
      L. org. n° 2020-365, 30 mars 2020 : JO 31          expliquant qu’elles « n’appellent aucune           30 juin 2020 que s’il s’était agi de modifier
      mars 2020, texte n° 2                              observation particulière » de sa part.             celui de 1958.
                                                         La justification sembla d’autant plus sé-          Où l’on en vient logiquement aux effets de

      A     u Journal officiel du 31 mars 2020,
            étaient publiées la loi organique
      n° 2020-365 d’urgence pour faire face
                                                         rieuse aux parlementaires que le rappor-
                                                         teur du texte au Sénat indiqua qu’il s’agis-
                                                                                                            ce texte particulier.

                                                         sait de « répondre à une préoccupation             Quels effets ? - L’article unique de la loi
      à l’épidémie de Covid-19 et la décision                                                               organique est lapidaire et semble donc
                                                         très vive du Conseil constitutionnel », la
      n° 2020-799 DC du 26 mars 2020 que le                                                                 avoir le mérite de la clarté.
                                                         rapporteure à l’Assemblée affirmant que
      Conseil constitutionnel a rendue à son                                                                Sauf que, en droit, suspension signifie
                                                         sinon celui-ci était « menacé d’engorge-
      sujet. En tout, il ne se sera écoulé que                                                              interruption ou arrêt momentané. C’est
                                                         ment ».
      14 jours entre l’adoption du projet en                                                                d’ailleurs le sens que lui donne l’ordon-
                                                         Dont acte ! Face à l’épidémie de Covid-19,
      conseil des ministres et l’entrée en vigueur                                                          nance de 1958 lorsqu’elle prévoit que la
                                                         il fallait agir. Mais comment ?
      du texte qui est immédiate.                                                                           transmission d’une QPC ne suspend pas le
      À ce premier motif qui, à lui seul justifie        Le comment. - Sur le fond, l’étude d’im-           cours d’une instruction. Ainsi comprise, la
      que l’on s’y intéresse, s’en ajoute un se-         pact donnait la solution : « desserrer la          loi organique d’urgence pourrait conduire
      cond : l’objet de ladite loi organique qui         contrainte des délais de procédure » ;             à ce qu’aucune QPC ne puisse être exami-
      est de suspendre jusqu’au 30 juin 2020 les         ce que le projet traduisait en termes juri-        née jusqu’au 30 juin 2020 et ce, alors même
      délais applicables dans le cadre de l’exa-         diques en prévoyant que « les délais men-          que l’état d’urgence sanitaire a été déclaré
      men d’une question prioritaire de consti-          tionnés aux articles 23-4, 23-5 et 23-10 de        pour 2 mois par une loi d’urgence dont la
      tutionnalité.                                      l’ordonnance n° 58-1067 (…) sont suspen-           constitutionnalité n’a, pour ce motif, pas été
      Avant de s’interroger sur les effets d’une sus-    dus jusqu’à (sic) 30 juin 2020 ».                  contrôlée a priori et qu’il autorise des res-
      pension à tous égards inédite, il n’est pas inu-   Procéduralement, les marges étaient, à un          trictions aux libertés d’une ampleur jamais
      tile d’en rappeler le pourquoi et le comment.      double titre, étroites. Les délais que l’on en-    égalée (L. n° 2020-290, 23 mars 2020 : JCP G
      Le pourquoi. - Les raisons qui justifiaient la     tendait suspendre étant fixés par une ordon-       2020, act. 369, Libres propos A. Levade).
      loi organique ont été présentées comme             nance portant loi organique, seule une loi         Certes le Conseil constitutionnel considère
      parfaitement rationnelles. C’est sans doute        organique pouvait y procéder et l’urgence          que le texte « se borne à suspendre » les
      ce qui explique que les parlementaires, sans       commandait qu’elle fût adoptée rapide-             délais et « ne remet pas en cause l’exercice
      presque aucune discussion, y aient souscrit.       ment, d’où une loi organique « d’urgence ».        de ce recours ni n’interdit qu’il soit statué
      En effet, l’ordonnance n° 58-1067 du 7 no-         Sur le premier point, l’étude d’impact             sur une question prioritaire de constitu-
      vembre 1958 portant loi organique sur              témoigne que deux options étaient envi-            tionnalité durant cette période ». Mais
      le Conseil constitutionnel prévoit que la          sageables : soit modifier l’ordonnance de          alors, c’est aux juges qu’il reviendra de
      procédure de QPC est encadrée par des              1958 pour y introduire « une disposition           déterminer si une QPC mérite d’être exa-
      délais. Dans une première phase, le « délai        pérenne permettant de suspendre, en cas            minée avant le 30 juin, tandis que d’autres,
      déterminé » que l’article 61-1 de la Consti-       de circonstances exceptionnelles, l’appli-         verront les délais « suspendus » ou, plus
      tution impose au législateur organique de          cation desdits délais », soit une loi orga-        exactement, prorogés, c’est-à-dire allon-
      fixer est de 3 mois, son non-respect par           nique ad hoc. Elle n’explique pas com-             gés de la durée pendant laquelle une QPC
      le Conseil d’État ou la Cour de cassation          ment il fut arbitré en faveur de la seconde,       ne peut pas être traitée dans des condi-
      emportant leur dessaisissement et trans-           mais il n’est pas interdit de penser que les       tions ordinaires.
      mission d’office au Conseil constitutionnel.       conditions dans lesquelles la loi organique        Le problème est donc avant tout celui de la
      Ensuite, c’est par analogie qu’elle a prévu        devait être adoptée y ont contribué.               rigueur des termes, sauf à considérer que
      que celui-ci devait aussi statuer en 3 mois,       Car, sur le second point, les choses étaient       sous couvert d’une suspension qui pro-
      la Constitution ne l’y obligeant pas et au-        juridiquement plus compliquées. En effet,          roge, le législateur organique ait voulu in-
      cune sanction n’étant prévue.                      fût-ce en procédure accélérée, l’article 46        venter la susrogation ou la proropension !

      Page 746                                                              © LEXISNEXIS SA - LA SEMAINE JURIDIQUE - ÉDITION GÉNÉRALE - N° 15 - 13 AVRIL 2020
LA SEMAINE DU DROIT INTERNATIONAL ET EUROPÉEN                           466-467

CORONAVIRUS                                                CORONAVIRUS
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Marchés publics et extrême                                 Créneaux horaires et annulation de vols
urgence sanitaire
Dominique Berlin, professeur émérite, univer-
                                                           Dominique Berlin, professeur émérite, université Panthéon-Assas
sité Panthéon-Assas
                                                           PE et Cons. UE, règl. (UE) 2020/459, 30 mars 2020 : JOUE n° L 99,
Comm. UE, Orientations sur l’utilisation des
                                                           31 mars 2020, p. 1
marchés publics dans la situation d’urgence liée

                                                         E
à la crise de la covid-19, communication : JOUE                           n vertu de l’article 8, paragraphe 2, de l’ancien règlement (CEE)
n° C 108 I, 1er avr. 2020, p. 1
                                                                          n° 95/93 du Conseil (18 janv. 1993 fixant des règles communes en ce
                                                                          qui concerne l’attribution des créneaux horaires dans les aéroports de
C     hacun comprend que la crise sanitaire
      provoquée par la covid-19 requiert des
solutions rapides et intelligentes ainsi qu’une
                                                                          la Communauté : JOCE n° L 14, 22 janv. 1993, p. 1), l’incapacité d’un
                                                                          transporteur aérien à exploiter au moins 80 % d’une série de créneaux
souplesse d’action pour gérer une augmen-                                 horaires qui lui ont été attribués dans un aéroport coordonné compro-
tation considérable de la demande de biens                 met la conservation des droits acquis en raison d’une utilisation préalable de ces cré-
et de services similaires, alors même que                  neaux horaires : c’est la règle « utilisé ou perdu ».
certaines chaînes d’approvisionnement sont                 Certes l’article 10, paragraphe 2, de ce même règlement autorise les coordonnateurs
perturbées. Les acheteurs publics des États                de créneaux horaires à ne pas tenir compte, aux fins du calcul des droits acquis, des
membres sont en première ligne pour la plu-                créneaux horaires non exploités pendant des périodes durant lesquelles le transpor-
part de ces produits et services. Ils doivent              teur aérien n’est pas en mesure d’exploiter les services aériens prévus en raison, « de
garantir la disponibilité d’équipements de pro-            l’immobilisation au sol d’un type d’aéronef, la fermeture d’un aéroport ou d’un
tection individuelle tels que les masques et les           espace aérien ou par tout autre motif exceptionnel analogue ». Mais, l’expression
gants de protection, de dispositifs médicaux,              « autre motif exceptionnel analogue » ne semblait pas, pour la Commission, per-
notamment les ventilateurs, et d’autres fourni-            mettre d’autoriser cet article à prendre en compte des situations liées à la propaga-
tures médicales, mais aussi celle d’infrastruc-            tion du covid-19.
tures hospitalières ou informatiques, pour ne                                                           Pourtant il ne fait guère de doute que la
citer que quelques exemples.                                                                            propagation du covid-19 a entraîné une
C’est la raison pour laquelle, la Commission,              « Il ne fait guère                           chute brutale du trafic aérien en raison
dans sa communication, considère que pour                  de doute que la                              d’une baisse notable de la demande et
                                                                                                        des mesures directes prises par les États
faire face à l’extrême urgence, et par déro-
gation aux règles normales de passation des                propagation du                               membres et les pays tiers pour contenir
marchés publics, les acheteurs publics peuvent             covid-19 a entraîné                          la propagation. Les conséquences graves
envisager plusieurs options.                                                                            pour les transporteurs aériens constatées
Soit, en cas d’urgence, recourir à la possibi-
                                                           une chute brutale                            dès janvier 2020, dans la région adminis-
lité de considérablement réduire les délais afin           du trafic aérien                             trative spéciale de Hong Kong de la Répu-
d’accélérer les procédures ouvertes ou res-                                                             blique populaire de Chine se sont généra-
treintes.
                                                           en raison d’une                              lisées depuis le 1er mars 2020 et elles sont
Soit, si ces mesures d’assouplissement ne sont             baisse notable de                            susceptibles de perdurer sur au moins deux
pas suffisantes, envisager une procédure négo-                                                          périodes de planification horaire, celles de
ciée sans publication. Enfin, elle admet même
                                                           la demande et des                            l’hiver 2019/2020 et de l’été 2020. Or, ces
qu’une une attribution directe à un opérateur              mesures directes                             circonstances échappent totalement au
                                                                                                        contrôle des transporteurs aériens. De sur-
économique soit effectuée, à condition que ce              prises par les États                         croît l’annulation, volontaire ou obligatoire,
dernier soit le seul en mesure de livrer les four-
nitures requises dans le respect des contraintes           membres et les                               des services aériens par les transporteurs
techniques et des délais imposés par l’urgence             pays tiers pour                              aériens constitue une réponse nécessaire
                                                                                                        ou légitime à ces circonstances, ne serait-ce
extrême.
En outre, les acheteurs publics devraient égale-           contenir la propa-                           que pour des raisons de santé publique.
ment envisager de rechercher des solutions de              gation. »                                    Dès lors le règlement 2020/459 modifie le
substitution et penser à collaborer avec le marché.                                                     règlement 95/93 pour permettre entre le
Les présentes orientations portent plus particu-                                                        1er mars et le 24 octobre 2020 que l’ab-
lièrement sur la passation de marchés publics              sence d’utilisation des créneaux horaires attribués pour cette période n’entraîne
en cas d’extrême urgence, qui permet aux ache-             pas, pour les transporteurs aériens, la perte des droits qu’ils auraient autrement
teurs publics d’acheter en quelques jours, voire           acquis sur ces créneaux horaires. Toutefois, parallèlement, l’annulation de services
en quelques heures, si nécessaire. Précisément             aériens ne doit pas empêcher l’utilisation des créneaux horaires par d’autres trans-
pour une situation telle que la crise actuelle             porteurs aériens qui pourraient souhaiter les utiliser temporairement sans qu’ils per-
de la covid-19, qui revêt une urgence extrême              mettent d’accumuler des droits acquis. Au final, lorsqu’ils ne sont pas utilisés par le
et imprévisible, les directives de l’Union ne              transporteur aérien auquel ils étaient attribués, les créneaux horaires devraient être
contiennent pas de contraintes procédurales.               restitués sans tarder au coordonnateur, pour qu’il puisse autoriser d’autres transpor-
À l’échelon européen, la Commission et les États           teurs à utiliser temporairement lesdits créneaux.
membres ont déjà intensifié leurs efforts en lan-          La Commission pourra éventuellement prolonger la période durant laquelle les me-
çant des actions conjointes de passation de mar-           sures envisagées par le présent règlement s’appliquent.
chés pour diverses fournitures médicales.

LA SEMAINE JURIDIQUE - ÉDITION GÉNÉRALE - N° 15 - 13 AVRIL 2020 - © LEXISNEXIS SA                                                           Page 751
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