Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement

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Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
Guide pratique de l’evolution
           professionnelle

Prevenir les discriminations et favoriser l’egalite de traitement
Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
Réalisé en partenariat avec Pete Stone
pete.stone@justdifferent.eu
                                         http://www.justdifferent.eu/
Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
SOMMAIRE
        Introduction.................................................................................................................................p. 4
        I. Cadre juridique et conceptuel........................................................................................... p. 6
        1.1       Définitions................................................................................................................................................................ p. 6
        1.2       Les risques................................................................................................................................................................ p. 7
        1.3       Les lois spécifiques................................................................................................................................................ p. 8
        II. évaluation des collaborateurs..................................................................................... p. 12
        2.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 12
        2.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 12
        2.3       Les chiffres ............................................................................................................................................................p. 13
        2.4       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 14
        III. éVOLUTION DE CARRIèRE......................................................................................................... p. 15
        3.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 15
        3.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 15
        3.3       Les chiffres..............................................................................................................................................................p. 17
        3.4       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 17
        IV. Accès à la formation.......................................................................................................... p. 18
        4.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 18
        4.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 18
        4.3       Les chiffres..............................................................................................................................................................p. 19
        4.4       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 20
	V. Rémunération......................................................................................................................... p. 21
        5.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 21
        5.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 21
        5.3       Les chiffres..............................................................................................................................................................p. 21
        5.4       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 22
	VI. SANCTIONS, départs.............................................................................................................. p. 23
        6.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 23
        6.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 23
        6.3       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 23
        VII. Focus 1 - les congés maternité et paternité............................................................. p. 24
        7.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 24
        7.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 24
        7.3       Jurisprudence.......................................................................................................................................................p. 25

        VIII. Focus 2 - L’équilibre vie privée/vie professionnnelle........................................... p. 26
        8.1       Préambule..............................................................................................................................................................p. 26
        8.2       Les bonnes pratiques.........................................................................................................................................p. 27
        8.3       Les chiffres..............................................................................................................................................................p. 27
	CONCLUSION - Feuille de route............................................................................................... p. 28

                                                                                                                                                                                                     
Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
I ntroduction

    Nous ne pouvons mieux démarrer ce guide                  t l’accès à la formation,
    qu’en citant l’accord sur l’égalité et la prévention     t la rémunération,
    des discriminations dans l’économie sociale de
                                                             t les sanctions et les départs,
    l’USGERES :
                                                             ne soient pas basés sur un des critères prohibés
    « L‘un des fondements identitaires de l’économie         par la loi1. Ces garanties vous conduiront à placer
    sociale est de placer la personne ; quels que soient     les compétences au cœur de la gestion de vos
    son âge, son origine, son apparence, sa couleur, sa      collaborateurs et, de ce fait, de contribuer à
    situation de handicap, son état de santé, sa religion,   améliorer la performance de l’entreprise, la
    son orientation sexuelle ou son sexe, son identité de    performance sociale, bien sûr, mais aussi la
    genre, son opinion politique ou syndicale… ; au          performance économique.
    cœur des entreprises.
                                                             Ce guide est un guide pratique. Il a pour objectif
    La problématique de l’égalité et la prévention des       de vous aider dans vos actions quotidiennes
    discriminations suscite de nombreux enjeux, en           à l’égard des personnes qui travaillent ou
    particulier :                                            travailleront dans ou avec votre entreprise. Il
    t L’adéquation entre les valeurs de l’économie           commence par une introduction sur le cadre
      sociale et les pratiques de gestion des ressources     juridique et conceptuel. Après les définitions
      humaines dans les entreprises, branches et             et les risques encourus, nous proposons un
      secteurs professionnels du secteur ;                   focus sur des sujets spécifiques qui sont l’égalité
                                                             professionnelle, les travailleurs handicapés, l’âge
    t Le soutien à la croissance et la création d’emplois
                                                             et la religion. Le cœur du guide est composé
      dans les secteurs en tension de l’économie
                                                             de cinq sections, une sur chacun des processus
      sociale et l’accueil de nouveaux talents ;
                                                             liés à l’évolution de carrière cités ci-dessus. Ces
    t Le renforcement de la compétitivité et
                                                             sections sont suivies de deux focus transversaux
      l’attractivité des métiers de l’économie sociale ;
                                                             sur les congés maternité et paternité et l’équilibre
    t La gestion de la pyramide des âges et l’équilibre      entre vie professionnelle et vie familiale. Chaque
      entre les différents groupes d’âges au sein des        section démarre avec un préambule qui rappelle
      entreprises de l’économie sociale.                     le cadre juridique général et spécifique, suivi des
    Pour ce faire, les parties signataires s’engagent        bonnes pratiques en la matière. Quand cela s’est
    à mettre en place des procédures garantissant            avéré approprié, nous avons conclu avec des
    l’égalité de traitement et la non-discrimination         chiffres et des exemples de jurisprudence.
    pour tous les salariés tout au long de leur parcours     Les bonnes pratiques présentées supposent
    d’évolution professionnelle. »                           l’existence de processus au sein de l’entreprise,
    Cet engagement implique de garantir que :                ce qui n’est pas toujours le cas. Or, nul ne peut
                                                             garantir de ne pas discriminer sans mettre en
    t l’évaluation,
                                                             place des processus. Nous ne préconisons pas
    t l’évolution de carrière,

    1
        Cf page 6, article L1132-1 du Code du travail


Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
des processus complexes, coûteux à mettre en         Le sujet du recrutement dans la diversité n’est pas
place, et lourds à gérer mais des idées simples et   abordé ici car il a déjà fait l’objet d’un outil pratique
efficaces qui vous permettront non seulement         à destination des employeurs de l’économie
de vous assurer de ne pas discriminer, mais aussi    sociale. Le guide de l’évolution professionnelle
de mieux gérer votre ressource la plus précieuse,    dans la diversité fait en effet suite au guide du
vos collaborateurs. Certaines bonnes pratiques       recrutement de l’Usgeres (téléchargeable sur le
seront plus adaptées à de grandes structures,        site Internet de l’Usgeres).
mais nous avons inclus des pratiques pour toutes
les organisations, qu’elles soient grandes ou
petites.

                                                                                                                 
Guide pratique de l'evolution professionnelle - Prevenir les discriminations et favoriser l'egalite de traitement
1    cadre juridique et conceptuel

        1.1 definitions

    Le droit international, le droit européen et          Les mêmes critères sont également repris dans
    le droit national définissent le concept de           l’article 225-1 du Code pénal. Il existe donc
    discrimination.                                       différentes formes de discrimination.

    Article L1132-1 du code du travail                    Il y a discrimination directe lorsqu’une per-
                                                          sonne est traitée moins favorablement qu’une
    « Aucune personne ne peut être écartée
                                                          autre, dans une situation comparable, sur le
    d’une procédure de recrutement ou de l’accès
                                                          fondement d’un des dix-huit critères prohibés
    à un stage ou à une période de formation
                                                          par la loi. (voir article L1132-1 du Code du travail
    en entreprise, aucun salarié ne peut être
                                                          mentionné ci-dessus).
    sanctionné, licencié ou faire l’objet d’une
    mesure discriminatoire, directe ou indirecte, telle   Il y a discrimination indirecte lorsqu’une
    que définie à l’article 1er de la loi n° 2008-496     disposition, un critère de sélection, de restriction
    du 27 mai 2008 portant diverses dispositions          ou une pratique apparemment neutre,
    d’adaptation au droit communautaire dans le           désavantage certaines catégories de personnes
    domaine de la lutte contre les discriminations,       sur l’un des critères prohibés, sans que cette
    notamment en matière de rémunération, au sens         pratique ne soit objectivement justifiée par un
    de l’article L3221-3, de mesures d’intéressement      objectif légitime ou que les moyens mis en œuvre
    ou de distribution d’actions, de formation, de        ne soient appropriés ou nécessaires. Exemple :
    reclassement, d’affectation, de qualification, de     « Une entreprise n’embauche en stage que les
    classification, de promotion professionnelle,         jeunes dont un membre de la famille travaille
    de mutation ou de renouvellement de contrat           dans la structure.  »
    en raison de son origine, de son sexe, de ses
                                                          Le droit définit la discrimination comme une
    mœurs, de son orientation sexuelle, de son âge,
                                                          remise en cause de l’égalité de traitement entre
    de sa situation de famille ou de sa grossesse,
                                                          les candidats à un emploi ou les salariés qui n’est
    de ses caractéristiques génétiques, de son
                                                          pas basée sur des critères professionnels mais
    appartenance ou de sa non-appartenance, vraie
                                                          sur des préjugés ou des préférences subjectives
    ou supposée, à une ethnie, une nation ou une
                                                          du recruteur.
    race, de ses opinions politiques, de ses activités
    syndicales ou mutualistes, de ses convictions         L’action positive (« discrimination légale ») est
    religieuses, de son apparence physique, de son        une discrimination organisée et autorisée par un
    nom de famille ou en raison de son état de santé      texte de loi. Il s’agit, pour certaines catégories
    ou de son handicap. »                                 ou groupes de personnes, de compenser un
                                                          désavantage lié à l’un des critères suivants : le


sexe, l’âge, le handicap, le territoire, par la mise   les lois sur le handicap, les contrats jeunes, les
en place de mesures spécifiques. Ces mesures           contrats séniors, l’égalité professionnelle entre
vont permettre de rétablir une pleine égalité de       les femmes et les hommes…
traitement. C’est l’égalité des chances. Exemple :

   1.2 les risques

Discriminer c’est prendre des risques à plusieurs      sumant de l’existence d’une discrimination, c’est
niveaux :   judiciaires, économiques, managériaux,     à l’employeur d’apporter la preuve matérielle
d’image, de réputation, etc…                           que ses décisions ne sont pas discriminatoires.
Le droit français sanctionne pénalement les dis-       Au-delà de l’aspect juridique, le responsable se
criminations. En cas de procès civil, lorsque le sa-   retrouve à gérer le contentieux plutôt que son
larié a apporté préalablement des éléments pré-        entreprise ou sa structure.

1.2.1 Les risques juridiques

Le premier risque est de nature pré judiciaire. Il     lement de son CDD ; pourtant la structure re-
s’agit des enquêtes qui peuvent être diligentées       lance un recrutement pour le même poste. On
par le Défenseur des Droits, organisme qui a           peut supposer que son état de grossesse est
repris les compétences de la HALDE (Haute              la cause du non-renouvellement de son contrat.
Autorité de Lutte contre les Discriminations et        L’entreprise devra apporter la preuve que la
pour l’Égalité).                                       cause de la fin de contrat est indépendante de
                                                       l’état de grossesse de la salariée.
Le Défenseur des Droits est doté d’un pou-
voir d’investigation. Il peut être saisi par toute     Avoir un processus de recrutement et de gestion
personne qui apporte des éléments laissant             de carrière « tracé » permet de répondre au
penser que cette personne a été victime de             Défenseur des Droits et d’apporter une preuve
discrimination à raison de l’un ou l’autre des         de non-discrimination.
dix-huit critères prohibés par la loi (voir article
                                                       En cas de condamnation pour discrimination, les
L1132-1 du Code du travail page 6). Exemple :
                                                       sanctions sont potentiellement importantes.
une femme enceinte se voit refuser le renouvel-

                                                                                                            
1.2.2 Les sanctions pénales (Code pénal, articles 225-2 et 225-4)
    t Personnes physiques (les individus) :                                placement sous surveillance judiciaire,
      jusqu’à 3 ans d’emprisonnement et 45 000 €                           exclusion des marchés publics, fermeture
      d’amende,                                                            des établissements de l’entreprise, affichage
                                                                           et diffusion du jugement…
    t Personnes morales (l’entreprise) : amende
      (jusqu’à 225.000 €), interdiction d’exercer,

    1.2.3 Les sanctions civiles
    Principe général : toute disposition ou tout acte                 La loi n° 2001-1066 du 16 novembre 2001 a
    discriminatoire à l’égard d’un salarié est nul de                 introduit un aménagement de la charge de la
    plein droit (Article L1132-1 du Code du travail).                 preuve dans les procès civils. Un candidat à un
    t Embauche : dommages et intérêts                                 recrutement ou un salarié peut saisir le Conseil
                                                                      des prud’hommes ou le juge civil en fournissant
    t Discrimination salariale fondée sur le sexe :
                                                                      des éléments suffisamment précis pour créer
      application de la rémunération la plus
                                                                      le doute. Il sera alors demandé à l’employeur
      élevée
                                                                      de prouver que sa décision est justifiée par
    t Licenciement : réintégration ou dommages
                                                                      des éléments objectifs étrangers à toute
      et intérêts
                                                                      discrimination. Dans ce cas, les sanctions sont
    t Discrimination syndicale : nullité de l’acte                    essentiellement financières.
      et/ou dommages et intérêts

        1.3 les lois specifiques
    1.3.1 L’Égalite professionnelle

    De nombreux textes existent sur l’égalité                              La notion d’égalité professionnelle n’est
    professionnelle entre les femmes et les hommes.                        donc pas neuve.
    Voici les plus importants2 :
                                                                      t La loi n°83-635 du 13 juillet 1983 (dite
    t L’article premier de la Constitution de                           loi Roudy) fixe un principe général de non-
      1958 stipule : « La loi favorise l’égal accès                     discrimination au regard du sexe dans tous
      des femmes et des hommes aux mandats                              les domaines concernant les relations de
      électoraux et fonctions électives, ainsi qu’aux                   travail. Elle crée l’obligation de produire un
      responsabilités professionnelles et sociales. »                   rapport annuel sur la situation comparée des

    2
      La loi Copé-Zimmermann est importante mais on ne l’aborde pas dans le détail ici car elle ne concerne que 2 000 entreprises
    (celles qui emploient 500 salariés et présentent un chiffre d’affaires d’au moins 50 millions d’euros). Cette loi oblige ces
    entreprises à avoir un minimum de 40% de chaque sexe dans leur conseil d’administration d’ici 2017.


hommes et des femmes dans les entreprises                         de rémunération entre les femmes et les
    en matière d’emploi et de formation3. Le                          hommes. »
    contenu de ce rapport a évolué depuis                        t Article L3221-4 du code de travail   « Sont
    cette loi et il est obligatoire dans toutes les                considérés comme ayant une valeur égale, les
    entreprises de plus de 50 salariés4.                           travaux qui exigent des salariés un ensemble
t La loi n°2006-340 du 23 mars 2006 relative                       comparable de connaissances professionnelles
  à l’égalité salariale entre les femmes et les                    consacrées par un titre, un diplôme ou une pra-
  hommes, fixe quatre objectifs :                                  tique professionnelle, de capacités découlant
–   supprimer les écarts de rémunération entre                     de l’expérience acquise, de responsabilités et de
    les femmes et les hommes dans un délai de                      charge physique ou nerveuse. »
    5 ans, soit au plus tard le 31 décembre 2010,                t La loi n° 2010-1330 du 9 novembre 2010
–   réconcilier la maternité et l’emploi,                          portant réforme des retraites introduit
                                                                   l’obligation pour les entreprises de plus
–   promouvoir l’accès des femmes aux postes
                                                                   de 50 salariés de négocier un accord ou
    de décision,
                                                                   d’adopter un plan d’actions en faveur de
–   diversifier    l’offre   de    formation       profes-
                                                                   l’égalité professionnelle entre les femmes et
    sionnelle.
                                                                   les hommes. Le Code du travail prévoit une
t Article L3221-2 du code de travail : « Tout                      pénalité de 1% de la masse salariale en cas
  employeur assure, pour un même travail                           de non-respect de cette obligation (article
  ou pour un travail de valeur égale, l’égalité                    L2242-5-1).

1.3.2 Les travailleurs handicapés

En ce qui concerne l’emploi des travailleurs han-                 et assimilés). Cette obligation peut s’acquitter
dicapés, il y a en premier lieu la loi n° 2005-102                par l’emploi direct de travailleurs handicapés,
du 11 février 2005 pour l’égalité des droits                      par le recours à des contrats de sous-traitance,
et des chances, la participation et la citoyen-                   de fournitures ou de prestations de services avec
neté des personnes handicapées, communé-                          des Entreprises Adaptées (Les EA, anciennement
ment appelée « loi handicap ». Cette loi oblige                   « Ateliers Protégés »)5 , ou des établissements et
les entreprises de plus de vingt salariés, à avoir                Services d’Aide par le Travail (Les ESAT, ancien-
parmi ses effectifs au moins 6% de personnes                      nement « Centres d’Aide par le Travail ») ou par
bénéficiaires de l’obligation d’emploi des tra-                   le versement d’une contribution financière à
vailleurs handicapés (ou des mutilés de guerre                    l’AGEFIPH (le FIPHFP pour la fonction publique).

3
  Un guide de réalisation de ce rapport de situation comparée peut être trouvé sur le site du gouvernement : http://bit.ly/MOs2es
4
  Dans les structures de plus de 300 ETP, ce rapport est « fondu » dans le rapport annuel unique
5
  Cette modalité n’entre en compte au maximum que pour 50 % de l’obligation légale d’emploi (soit 3 %).

                                                                                                                                    
Article L1133-3 du Code du travail : « Les               l’employeur prend, en fonction des besoins dans
     différences de traitement fondées sur l’inaptitude       une situation concrète, les mesures appropriées
     constatée par le médecin du travail en raison de         pour permettre aux travailleurs mentionnés aux
     l’état de santé ou du handicap ne constituent pas        1° à 4° et 9° à 11° de l’article L5212-13 d’accéder à un
     une discrimination lorsqu’elles sont objectives,         emploi ou de conserver un emploi correspondant à
     nécessaires et appropriées. »                            leur qualification, de l’exercer ou d’y progresser ou
                                                              pour qu’une formation adaptée à leurs besoins leur
     Article L1133-4 du Code du travail : « Les mesures
                                                              soit dispensée. Ces mesures sont prises sous réserve
     prises en faveur des personnes handicapées et
                                                              que les charges consécutives à leur mise en œuvre ne
     visant à favoriser l’égalité de traitement, prévues
                                                              soient pas disproportionnées, compte tenu de l’aide
     à l’article L5213-6 ne constituent pas une
                                                              prévue à l’article L5213-10 qui peuvent compenser,
     discrimination. »
                                                              en tout ou partie, les dépenses supportées à ce titre
     Article L5213-6 du Code du travail : « Afin              par l’employeur. Le refus de prendre des mesures au
     de garantir le respect du principe d’égalité de          sens du premier alinéa peut être constitutif d’une
     traitement à l’égard des travailleurs handicapés,        discrimination au sens de l’article L1133-3. »

     1.3.3 Les seniors et les jeunes

     Article L1133-2 du Code du travail : « Les               par un plan d’actions en la matière. L’accord ou
     différences de traitement fondées sur l’âge ne           le plan, conclu pour trois ans maximum, doit
     constituent pas une discrimination lorsqu’elles sont     comporter :
     objectivement et raisonnablement justifiées par un
                                                              t un objectif chiffré de maintien dans l’emploi
     but légitime, notamment par le souci de préserver
                                                                ou de recrutement des salariés âgés,
     la santé ou la sécurité des travailleurs, de favoriser
     leur insertion professionnelle, d’assurer leur emploi,   t des actions en faveur des salariés âgés
     leur reclassement ou leur indemnisation en cas de          portant sur au moins trois domaines fixés par
     perte d’emploi, et lorsque les moyens de réaliser ce       décret, ainsi que des indicateurs chiffrés,
     but sont nécessaires et appropriés. »                    t des modalités de suivi de ces dispositions et
     La loi n° 2008-1330 du 17 décembre 2008 de                 de cet objectif.
     financement de la sécurité sociale pour 2009             Depuis 2006, les entreprises de plus de 250
     a introduit des obligations pour les entreprises         salariés doivent respecter un quota de personnes
     en matière d’emploi des seniors. À partir du             sous contrat de professionnalisation ou sous
     1er janvier 2010, les entreprises d’au moins 50          contrat d’apprentissage, souvent appelé le
     salariés doivent être couvertes par un accord en         « quota alternance ». Ce quota s’élevait à 1% de
     faveur de l’emploi des salariés âgés ou, à défaut,       l’effectif moyen de l’entreprise en 2006, à 2% en

10
2007 et à 3% en 2008. Pour les années 2006 et
2007, le quota concernait les jeunes de moins
de 26 ans, mais la limite d’âge a été supprimée
à partir de 2008. Pour une entreprise qui ne
respecte pas ce « quota alternance », le taux de la
taxe d’apprentissage est porté à 0,60%. En 2011,
le quota a été remonté à 4%.

1.3.4 Le fait religieux

La religion est un sujet souvent mal compris par       pose également un principe clair, qui met en
les entreprises du fait de sa présence importante      balance, au titre du principe de proportionnalité
dans les médias et des messages souvent erronés        (principe du bilan coûts-avantages) les droits
qu’on y entend.                                        individuels du salarié dans l’exercice de ces
                                                       convictions religieuses et l’intérêt général de
A priori, le principe de laïcité s’applique à la
                                                       l’entreprise dans son activité. Dit autrement, le
fonction publique et non aux entreprises privées.
                                                       principe de liberté est limité par quatre grands
Mais de fait, ce principe a tendance à s’étendre
                                                       principes supérieurs : un trouble caractérisé au
à la sphère privée, dès lors que des intérêts
                                                       sein de l’entreprise (trouble anormal et spécial:
économiques sont en jeu. Citons par exemple
                                                       ex prosélytisme, refus d’obéir, contestation du
l’arrêt Babyloup qui justifie le licenciement pour
                                                       règlement intérieur édicté…), les impératifs
port de voile dans une crèche du fait de sa mission
                                                       de sécurité au travail et les impératifs de santé
de service. Par ailleurs, la loi du 15 mars 2004 qui
                                                       ou d’hygiène. L’employeur peut ainsi autoriser,
interdit le port de signes religieux ostensibles
                                                       conditionner, limiter ou interdire une pratique
s’applique uniquement aux établissements
                                                       liée à l’exercice des convictions de ses salariés (ex:
d’enseignement, à savoir les écoles, les collèges
                                                       solliciter un jour de congés pour fêtes religieuses,
et les lycées publics.
                                                       proposer des repas dits «confessionnels»...), s’il
Dans l’entreprise, le principe qui s’applique          considère que c’est justifié au regard de la nature
est celui de la liberté encadrée (cf ci-dessous).      de la tâche à accomplir ou proportionné au but
L’article L1121-1 du Code du travail stipule :         recherché. L’employeur peut, par exemples :
« Nul ne peut apporter aux droits des personnes        exiger le port d’une charlotte dans une cuisine
et aux libertés individuelles et collectives de        (respect du règlement intérieur/ sur le volet
restrictions qui ne seraient pas justifiées par la     hygiène alimentaire), ou interdire l’usage de
nature de la tâche à accomplir ni proportionnées       signes religieux ostensibles ou ostentatoires,
au but recherché. »                                    lorsqu’un poste est directement en contact avec
Sur la base de cet article L1121-1 du Code du          la clientèle, s’il considère que le service doit être
Travail, la jurisprudence de la Cour de Cassation,     le plus neutre possible pour le client.

                                                                                                                11
2       evaluation des collaborateurs

         2.1 preambule
     L’évaluation       d’un    collaborateur,   ou      t faire le point sur le travail réalisé en évaluant
     plus précisément de son travail et son                la maîtrise de la fonction (compétences,
     comportement, doit être basée sur des                 expertises) et les performances,
     éléments objectifs et ne doit pas prendre en        t aborder l’évolution et le développement
     compte un des dix-huit critères prohibés par          personnel du collaborateur.
     la loi (voir article L1132-1 du Code du travail
                                                         Le processus doit être basé sur le principe
     page 6).
                                                         d’objectivité : s’appuyer sur des faits significatifs
     Même si cela n’est pas une obligation légale,       … et sur eux seuls ! Malheureusement, le
     chaque salarié doit être évalué par son             processus est souvent hétérogène, et certains
     responsable hiérarchique et ceci régulièrement,     salariés ne sont jamais évalués formellement
     en général une fois par an. Il s’agit d’un moment   par leur manager. Ce n’est bon ni pour la
     privilégié d’échanges et de dialogue entre un       performance, ni pour l’évolution des talents au
     manager et son collaborateur. Il est important      sein d’une entreprise. Le manque d’évaluation
     de le formaliser pour :                             ou son hétérogénéité peut créer un sentiment
                                                         de discrimination.

        2.2 les bonnes pratiques
     Formaliser le système d’évaluation :                Les conditions du succès :
     t Idéalement, bâtir les évaluations à partir        t Fournir des outils, former les managers,
       d’un référentiel de compétences (qui n’a pas        informer les collaborateurs :
       besoin d’être très complexe).                     –   Trop souvent les managers réalisent les
     t Identifier clairement les compétences                 évaluations sans laisser de trace écrite. Non
       à évaluer pour chaque poste et quels                  seulement cette pratique peut alimenter un
       indicateurs vont servir à les mesurer.                sentiment de frustration chez le salarié, mais
     t Pour chaque fonction au sein de l’entreprise          dans le cadre d’une plainte au Conseil des
       devrait être associée une fiche de poste sur          prud’hommes (voir ci-dessus) par un salarié,
       laquelle l’évaluation devrait être basée, avec        il est alors extrêmement difficile de prouver
       des exemples les plus concrets possibles.             qu’il n’y a pas eu discrimination lors de
                                                             l’évaluation. Il faut donc qu’il y ait un support
     t Avoir un nombre limité d’objectifs et de
                                                             écrit et qu’il soit signé par les deux parties.
       compétences à évaluer.
                                                         –   Créer un guide pour les deux parties.
     t Voir en annexe pour un exemple de support
       (Annexe 3).                                       t Les managers doivent faire preuve de
                                                           courage managérial en abordant les aspects

12
tant positifs que négatifs de la performance            collaborateur afin de veiller à une harmonie
    de leurs collaborateurs. Trop souvent les               des évaluations des différents managers et
    aspects négatifs sont passés sous silence, ce           éviter ainsi une discrimination éventuelle.
    qui n’aide pas le collaborateur à progresser.           Dans une petite structure sans N+2, il peut
    En outre, cela peut représenter un risque               être intéressant de demander à quelqu’un
    si un collaborateur est sanctionné pour                 d’extérieur à la structure de passer en revue
    des objectifs non-atteints alors que ses                toutes les évaluations.
    évaluations sont toutes positives. Malgré le
                                                        Faire un vrai suivi des évaluations, aussi
    fait d’aborder des points forts et des points
                                                        bien au niveau quantitatif (vérifier que chaque
    d’effort, le climat général doit être positif et
                                                        collaborateur a été évalué et qu’il y a une trace
    constructif.
                                                        écrite) que qualitatif (analyse du contenu des
t L’évaluation doit être basée sur des éléments         évaluations, vérification de l’homogénéité et
  factuels, sur l’atteinte ou non des objectifs         de l’absence de discrimination). Il faut porter
  fixés au préalable.                                   une attention particulière à des populations à
                                                        risque telles que les seniors, les représentants du
t Il est important que ce feedback soit formalisé
                                                        personnel, les travailleurs handicapés…
  une fois par an sans oublier pour autant de
  faire des retours à ses collaborateurs au             Mettre en place une procédure de recours en
  quotidien.                                            passant par les ressources humaines, les N+2 ou
                                                        d’autres personnes dignes de confiance.
t Il faut que l’évaluation se fasse dans de bonnes
  conditions : prévue suffisamment en avance            Les entreprises les plus avancées sur le sujet de
  pour que chaque partie puisse se préparer,            la diversité intègrent un volet diversité dans
  dans un lieu propice, sans dérangement…               l’évaluation des managers afin de promouvoir
                                                        la politique diversité et s‘assurer qu’il n’y a pas de
t Idéalement,   chaque    évaluation  est
                                                        décalage entre ce qui est demandé à un manager
  validée systématiquement par le N+2 du
                                                        par rapport à la diversité et sa propre évaluation.

    2.3 les chiffres

t 62% des salariés affirment bénéficier d’un            t 82 % des cadres bénéficient d’un entretien
  entretien annuel et/ou professionnel                    professionnel contre 44 % des ouvriers.
  formalisé. À cette occasion, 36% d’entre eux          (Source : Les évolutions de la formation professionnelle en
  ont la possibilité de faire le point sur leur         2009, CEGOS)
  parcours professionnel. (Source : Les évolutions de
    la formation professionnelle en 2009, CEGOS)

                                                                                                                      13
2.4 jurisprudence

     Ne pas proposer des entretiens annuels                  application d’un accord collectif visant à en
     d’évaluation peut être discriminatoire.                 assurer la neutralité ou à le valoriser (Cass. soc.
                                                             23 mars 2011, n°09-72733).
     L’employeur qui ne convoque pas un représen-
     tant syndical aux entretiens d’évaluation an-
     nuels prévus par les accords collectifs de l’en-
     treprise commet une discrimination syndicale
     (Cass. soc. 19 janvier 2011, n°09-42541). En effet,
     l’absence d’entretien annuel affecte nécessaire-
     ment, sa formation, son évolution de carrière et,
     par la même, son coefficient de rémunération. La
     Cour de cassation écrit : « la salariée, privée d’une
     possibilité de promotion par la suite d’une discri-
     mination illicite, peut prétendre, en réparation du
     préjudice qui en est résulté dans le déroulement de
     sa carrière, à un reclassement dans le coefficient de
     rémunération qu’elle aurait atteint en l’absence de
     discrimination ».
     Si cet entretien d’évaluation a lieu, l’employeur
     ou le supérieur hiérarchique ne peut prendre
     en considération l’exercice d’activités syndicales
     dans l’évaluation professionnelle du salarié, sauf

14
3       evolution de carriere

    3.1 preambule
L’évolution de carrière d’un collaborateur doit       sur des critères objectifs prenant en compte
être basée sur des éléments objectifs et ne           les compétences, la qualification et les
doit pas prendre en compte un des dix-huit            expériences professionnelles. Il convient, donc,
critères prohibés par la loi (voir article L1132-1    de veiller à ce que chaque salarié puisse avoir les
du Code du travail page 6).                           mêmes possibilités d’évolution professionnelle et
                                                      puisse, dans la mesure du possible, progresser
Dans l’accord sur l’égalité et la prévention des
                                                      d’au moins un niveau de qualification au
discriminations dans l’économie sociale, les
                                                      cours de sa vie professionnelle.
parties signataires rappellent que les évolutions
professionnelles des salariés doivent reposer

    3.2 les bonnes pratiques

t Instaurer la même objectivité que pour les             garantir la validité des processus et se proté-
  recrutements externes, ce qui est rarement             ger contre des réclamations éventuelles.
  le cas.
                                                      t Faire évaluer les candidats internes par un
t Travailler sur les filières métiers avec les          prestataire externe.
  compétences attendues pour chaque poste
                                                      t Proposer des projets transverses pour
  et les parcours possibles.
                                                        permettre aux salariés de se faire remarquer.
t Publier tous les postes à pourvoir en interne         Ceci est particulièrement important pour
  avant leur publication en externe :                   l’évolution de carrière des femmes qui ont
–   Faire des offres internes très complètes : les      tendance à être moins visibles que leurs
    tâches associées au poste, les compétences          homologues masculins.
    nécessaires, le niveau de rémunération, le        t Utiliser le congé maternité pour tester des
    rattachement hiérarchique, les évolutions           salariés sur de nouvelles responsabilités
    possibles, etc.                                     en leur confiant des tâches de la femme en
–   Avec des informations claires sur les               congé. Cela permet également de régler le
    procédures,                                         problème de la répartition des tâches de la
–   Sans l’obligation, pour le salarié qui postule,     femme en congé maternité.
    d’en faire part en amont à son responsable        t Comme pour le recrutement externe,
    hiérarchique (ne pas être tenu de l’informer,       favoriser des décisions collégiales pour
    ni de lui demander son accord).                     réduire la subjectivé et la discrimination
t Comme dans le recrutement, il faut une                éventuelle.
  traçabilité des mobilités internes afin de

                                                                                                            15
t Favoriser la mobilité grâce à la GPEC            t Analyser les mobilités pour voir s’il n’y a pas
       (Gestion prévisionnelle des emplois et des         une discrimination inconsciente. On peut
       compétences), les plans de formation, la           se rendre compte, par exemple, que les
       promotion de la VAE (Validation des acquis         mobilités internes concernent toujours les
       et de l’expérience), l’utilisation du DIF          mêmes profils alors que d’autres sont exclus.
       (Droit individuel à la formation), prévoir au
                                                        t Les dangers à éviter :
       maximum       l’évolution   des     différents
                                                        –   Certaines personnes, notamment les
       collaborateurs.
                                                            femmes, ont tendance à s’autocensurer. Il
     t Améliorer l’équilibre vie privée / vie               est donc important d’aller chercher certaines
       professionnelle (voir section spécifique page        candidatures.
       26).
                                                        –   Les différents métiers au sein d’une entreprise
     t Réduire l’importance du diplôme initial dans         sont souvent méconnus. Cela crée un effet de
       les mobilités internes en focalisant davantage       cloisonnement : les personnes restent dans
       sur les compétences. Cette recommandation            leur métier par manque de connaissance
       s’applique aussi pour les recrutements               des autres métiers et de la transférabilité de
       externes mais elle est plus facile à mettre          leurs compétences vers ces métiers. Il peut
       en place pour des mobilités internes car les         être intéressant, par exemple, d’organiser des
       compétences de la personne sont mieux                présentations des différents métiers.
       connues puisque évaluées dans son travail        –   Les managers ont souvent des représenta-
       et non seulement dans un entretien de                tions qui freinent l’évolution de carrière de
       recrutement.                                         certains collaborateurs.
     t Mettre en place un programme de suivi            –   Faire attention à l’utilisation de la cooptation /
       individualisé pour accompagner les                   du réseau interne car cela a tendance à
       changements de poste et permettre une                favoriser l’évolution des mêmes profils.
       adaptation plus rapide et plus efficace.         –   Les managers peuvent avoir tendance à
     t Encourager la candidature des populations            ne pas vouloir voir partir leurs meilleurs
       sous-représentées.                                   collaborateurs.

16
3.3 les chiffres

t 30 % des femmes ayant un emploi ne                     t Les femmes représentent plus de 41% des
  travaillent pas à temps plein, contre 5 % des            cadres administratifs et commerciaux des
  hommes (INSEE).                                          entreprises et 18,2% des ingénieurs et
t Les emplois féminins restent très concentrés             cadres techniques d’entreprise (Rapport Grésy
  dans 10 des 84 familles professionnelles                  sur l’égalité professionnelle, 2009).
  (aides aux personnes, secrétaires, santé, etc.),
  (Rapport Grésy sur l’égalité professionnelle, 2009).

    3.4 jurisprudence

Ne pas évoluer n’égale pas forcément
discrimination
La Cour de cassation, dans l’arrêt 09-41 354 du
6 juillet 2010, affirme que le simple fait qu’un
représentant syndical n’évolue pas dans sa
carrière ne suffit pas pour déterminer qu’il y
a eu discrimination syndicale. En effet, « sauf
accord collectif ou stipulation particulière du
contrat de travail prévoyant une progression de
carrière, l’employeur n’est pas tenu d’assurer cette
progression par des changements d’emploi ou
de qualification, et, d’autre part, le salarié tenant
de son contrat de travail le droit de s’opposer à
la modification de tels éléments, leur absence
d’évolution ne peut être imputée à l’employeur dès
lors que le salarié a bénéficié des mêmes possibilités
de formation que les autres et que, face aux
opportunités de carrière dont il a été informé dans
les mêmes conditions que les autres, il a manifesté
sa volonté de demeurer dans son emploi. »

                                                                                                           17
4            ACCES A LA FORMATION

          4.1 preambule
     L’accès à la formation d’un collaborateur doit                             Article L6323-2 du Code du travail : « Pour le
     être basé sur des éléments objectifs et ne                                 calcul des droits ouverts au titre du droit individuel
     doit pas prendre en compte un des dix-huit                                 à la formation, la période d’absence du salarié pour
     critères prohibés par la loi  (voir article L1132-1                        un congé de maternité, d’adoption, de présence
     du Code du travail page 6).                                                parentale, de soutien familial ou pour un congé
                                                                                parental d’éducation est intégralement prise en
     Article L6112-2 du Code du travail : « Le principe
                                                                                compte. Pour les salariés à temps partiel, la durée
     de non-discrimination énoncé à l’article L. 6112-1
                                                                                du droit individuel à la formation est calculée à due
     ne fait pas obstacle à l’intervention, à titre
                                                                                proportion du temps. »
     transitoire,    par    voie    réglementaire     ou
     conventionnelle, de mesures prises au seul bénéfice                        L’accord sur les parcours d’évolution
     des femmes en vue d’établir l’égalité des chances                          professionnelle dans l’Économie Sociale
     entre les femmes et les hommes en matière de                               prévoit de s’assurer de la transférabilité du DIF
     formation. Ces mesures sont destinées notamment                            entre les entreprises d’une même branche ou
     à corriger les déséquilibres constatés au détriment                        d’un même secteur professionnel6.
     des femmes dans la répartition des femmes et
                                                                                L’accord sur la formation professionnelle tout
     des hommes dans les actions de formation et
                                                                                au long de la vie dans l’Économie Sociale
     à favoriser l’accès à la formation des femmes
                                                                                prévoit d’harmoniser des taux de contribution
     souhaitant reprendre une activité professionnelle
                                                                                légaux des entreprises, quel que soit le nombre
     interrompue pour des motifs familiaux. »
                                                                                de leurs salariés.

          4.2 les bonnes pratiques
     t Chacun doit avoir accès à la formation, quelle                           t Développer la VAE afin de permettre aux
       que soit sa position hiérarchique, qu’il soit à                            collaborateurs de valoriser les compétences
       temps plein ou à temps partiel.                                            acquises tout au long de leur carrière.
     t Prévoir des formations pour permettre                                    t Mettre en place des actions de sensibilisation
       aux femmes d’accéder aux métiers où il y a                                 et de formation au sujet de la discrimination
       beaucoup d’hommes et vice versa.                                           et la diversité7.

     6
       « Les droits acquis au titre du DIF et n’ayant pas été utilisés, pourront être mobilisés par le salarié, en accord avec son nouvel employeur,
     au cours des deux années suivant son embauche. Lorsque le salarié utilise son DIF, la durée de l’action de formation réalisée s’impute
     sur le contingent d’heures de formation acquis au titre du DIF et non utilisées à la date de son embauche. Conformément à l’article
     L6323-14 du Code du travail, lorsque la formation est réalisée hors du temps de travail, le salarié bénéficie alors du versement par
     l’employeur de l’allocation de formation. La prise en charge financière est assurée par l’OPCA du nouvel employeur. »
     7
      L’accord sur l’égalité et la prévention des discriminations dans l’économie sociale de l’USGERES stipule : « Les parties signataires
     demandent aux branches et secteurs professionnels d’inscrire, dans leurs priorités annuelles, la prise en charge d’actions de formation
     des salariés, notamment en situation d’encadrement ou ayant des responsabilités en matière de recrutement. »

18
t Mettre en place des programmes de                     t Les dangers à éviter :
  mentoring :                                           –   Faire attention aux formations résidentielles
–   Si l’entreprise est très masculine, à l’attention       (avec hébergement hors du domicile)
    des femmes pour qu’elles puissent mieux                 qui peuvent poser des problèmes pour
    comprendre les clefs de la réussite.                    les collaborateurs avec des contraintes
–   Pour les nouveaux salariés, afin de leur                familiales.
    permettre de s’intégrer plus rapidement au          –   Faire attention aux horaires des formations
    sein de l’entreprise.                                   pour respecter les contraintes familiales.
t Prendre en compte la distance entre le                –   Permettre un recours aux collaborateurs
  domicile et le lieu d’une formation.                      concernant leur accès à la formation.
t Prendre en charge les frais de garde, hors
                                                        –   On constate que le salariés les plus qualifiés
  temps de travail, engendrés par la présence
                                                            sont ceux qui bénéficient le plus des forma-
  aux formations.
                                                            tions ; c’est pourquoi des actions d’informa-
t Être attentif aux besoins des personnes en                tion et d’incitation des moins qualifiés à se
  situation de handicap (accessibilité physique             former seraient les bienvenues.
  et numérique).

    4.3 LES cHIFFRES

t La formation est un sujet important pour les          t L’accès à la formation est important pour
  salariés. Dans l’étude CEGOS « Les évolutions           tous les salariés. Les chiffres montrent que
  de la formation professionnelle en 2009                 l’accès est inégal en fonction de différents
  », 65% des salariés estimaient que leur                 paramètres :
  entreprise pouvait mieux prendre en compte
                                                        –   Selon la catégorie sociale (INSEE, 2010)
  leurs besoins et souhaits de formation.
                                                             \ Indépendant : 11%
t Il faut porter une attention particulière à                \ Cadre, profession intellectuelle : 35 %
  l’accès des femmes à la formation. D’après                 \ Profession intermédiaire : 33 %
  les chiffres du Rapport Grésy sur l’égalité
                                                             \ Employé : 23 %
  professionnelle (2009), le taux d’accès des
                                                             \ Ouvrier : 17 %
  femmes à la formation continue dans le
  secteur privé était de 32% contre 45% pour            –   Selon le diplôme (INSEE, 2010)
  les hommes.                                                \ Aucun diplôme : 10 %

                                                                                                             19
\ Brevet, CEP : 13 %                               –   Selon la taille de l’entreprise (INSEE, 2010)
         \ CAP, BEP : 18 %                                      \ Moins de 20 salariés : 16 %
         \ Baccalauréat : 24 %                                  \ De 20 à 40 salariés : 25 %
         \ Supérieur court : 32 %                               \ De 50 à 499 salariés : 31 %
         \ Supérieur long : 34 %                                \ 500 salariés et plus : 34 %

         4.4 jurisprudence

     Ne pas donner accès à la formation peut être           violation de son obligation de veiller au maintien
     discriminatoire.                                       des capacités professionnelles du salarié » et un
                                                            « manquement de l’employeur à son obligation de
     Quatre garçons de cuisine ont saisi en 2005
                                                            veiller au maintien des capacités professionnelles
     la juridiction prud’homale de demandes
                                                            du salarié ».
     notamment de dommages-intérêts pour
     absence de formation professionnelle et
     d’évolution de carrière en précisant que « aucune
     formation ne leur a été proposée notamment
     pour combattre leur illettrisme du fait de leur
     origine malienne et qu’ils n’ont donc pas pu
     évoluer au sein de l’entreprise. »
     La Cour de cassation, dans l’arrêt 09-40914 du 2
     mars 2010, affirme que « le fait de n’avoir jamais
     fait bénéficier ses salariés, pendant tout le dérou-
     lement de leur carrière, de stages de formation
     professionnelle, constitue pour l’employeur une

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