ÉTABLISSEMENT PUBLIC INTERDÉPARTEMENTAL YVELINES / HAUTS-DE-SEINE - RAPPORT D'OBSERVATIONS DÉFINITIVES ET SA RÉPONSE - Cour des comptes
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RAPPORT D’OBSERVATIONS DÉFINITIVES ET SA RÉPONSE ÉTABLISSEMENT PUBLIC INTERDÉPARTEMENTAL YVELINES / HAUTS-DE-SEINE (EPI 78/92) Exercices 2016 et suivants Observations délibérées le 19 mai 2021
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives TABLE DES MATIÈRES SYNTHESE............................................................................................................................... 2 RECOMMANDATIONS DE REGULARITE ET DE PERFORMANCE ......................... 4 PROCÉDURE........................................................................................................................... 5 OBSERVATIONS .................................................................................................................... 6 1 PRÉSENTATION DE L’EPI 78/92 ET DE LA SEM .................................................... 6 1.1 L’EPI 78/92 ................................................................................................................................... 6 1.2 La SEM Citallios ........................................................................................................................... 6 2 LA GOUVERNANCE ...................................................................................................... 7 2.1 Le poids de l’EPI dans le capital de Citallios................................................................................ 7 2.2 La répartition des sièges au conseil d’administration ................................................................... 9 2.3 La compétence de l’EPI pour détenir des parts dans le capital de Citallios ................................ 11 3 LE CONTROLE DE L’EPI SUR L’ACTIVITE DE LA SEM ................................... 13 3.1 Le contrôle de l’EPI au sein des principales instances de gouvernance ..................................... 13 3.2 Une information inégale du conseil d’administration sur les opérations pour compte propre .... 14 3.2.1 L’information relative aux opérations de portage foncier et de co-promotion ......................... 14 3.2.2 L’information relative à la filiale Citallios Promotion ............................................................. 15 3.3 La représentation de l’EPI au sein des comités émanant du conseil d’administration ................ 15 3.4 Les rapports écrits des représentants de l’EPI à l’organe délibérant ........................................... 17 ANNEXES ............................................................................................................................... 18 S2-2210281 / BB 1 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives SYNTHESE L’Établissement public interdépartemental (EPI) 78/92 est un organisme de coopération créé en 2016 par les départements des Yvelines et des Hauts-de-Seine, comme la loi le permet, afin de mutualiser certaines de leurs interventions. Il est l’actionnaire majoritaire de la société d’économie mixte (SEM) Citallios, créée aussi en 2016, après le regroupement de quatre SEM des Hauts-de-Seine et des Yvelines, pour exercer principalement des activités d’aménagement, de renouvellement urbain et de construction. En décembre 2018, Citallios était identifiée comme le premier aménageur local d’Île-de-France par la direction régionale et interdépartementale de l’équipement et de l’aménagement (DRIEA). Depuis 2017, Citallios rencontre des difficultés pour renouveler son portefeuille d’opérations d’aménagement concédées en raison de l’accroissement de la concurrence du secteur privé et de la réduction du marché des opérations concédées. Face à cette évolution, elle cherche à développer les opérations pour compte propre, menées hors contrats publics, sur lesquelles elle assume un risque particulier lié à la maitrise foncière. La chambre a procédé à l’examen des comptes et de la gestion de l’EPI 78/92 parallèlement à celui de la SEM Citallios, qui fait l’objet d’un rapport distinct. Le poids prépondérant de l’EPI dans le capital de la SEM et dans le fonctionnement de ses instances malgré l’absence de compétence en matière d’aménagement urbain En 2019, l’EPI 78/92 a participé à l’augmentation de capital de la SEM en souscrivant un nombre d’actions allant au-delà de son seul droit préférentiel de souscription. Sa participation est ainsi passée de 58 % à 63 % du capital de la SEM. De plus, avec 8 sièges sur un total de 18, l’EPI 78/92 possède presque la majorité au sein du conseil d’administration de la SEM, ce qui, conjugué à sa présence au sein des nouveaux comités et de la commission des marchés, lui assure un rôle important dans les instances de décision et dans le contrôle interne de Citallios. De surcroît, en qualité de signataire du pacte d’actionnaires extrastatutaire, l’EPI dispose (comme la commune de Clichy, la région et la Caisse des dépôts) de prérogatives spécifiques comme un droit de préemption en cas de cession de parts par l’un d’entre eux ou la possibilité de solliciter un audit externe. Au total, l’EPI 78/92 contrôle la SEM Citallios en termes tant de gouvernance que de majorité au capital social. Cette situation est problématique sur le plan juridique. En effet, alors que l’essentiel de l’objet social de la SEM porte sur les opérations d’aménagement urbain, l’EPI 78/92 est dépourvu de compétences opérationnelles en la matière puisque les deux départements dont il émane en sont eux-mêmes dépourvus en application de la loi du 7 août 2015 portant nouvelle organisation territoriale de la République (NOTRé). La clause générale de compétence des départements leur ayant été retirée, ils ne possèdent plus que des compétences d’attribution dont l’aménagement urbain ne fait pas partie. Il convient donc, conformément aux textes, que l’EPI 78/92 cède les deux-tiers de ses parts dans le capital de la SEM Citallios. S2-2210281 / BB 2 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Une information insuffisante sur les opérations pour compte propre L’EPI 78/92 pâtit, comme les autres actionnaires de la SEM, d’une information inégale du conseil d’administration au sujet des opérations pour compte propre conduites par la société. D’abord, ces opérations ne sont soumises à l’approbation du conseil d’administration que lorsqu’il existe un risque lié à l’opération ou lorsqu’elle nécessite une prise de participation dans une société tierce. Aussi, l’appréciation d’un risque peu élevé, l’absence de prise de participation dans une société tierce ou une prise de participation en aval de l’opération peut conduire la SEM à limiter l’information donnée au conseil d’administration. Par ailleurs, la création en 2020 d’une filiale de Citallios dédiée à l’activité de co-promotion immobilière limite le contrôle du conseil d’administration de la SEM sur ces activités. En effet, l’accord du conseil d’administration de Citallios n’est pas nécessaire à Citallios Promotion pour engager la plupart de ses opérations. Une telle autorisation n’est exigée que dans le cas des opérations dérogatoires à la doctrine d’intervention, particulièrement large, ou lorsque le président de Citallios Promotion juge qu’une opération présente « un élément de sensibilité particulier ». S2-2210281 / BB 3 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives RECOMMANDATIONS DE REGULARITE ET DE PERFORMANCE La chambre adresse les recommandations reprises dans la présente section. Les recommandations de régularité : --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- Conformément à la loi NOTRé et à l’article L. 1522-1 du CGCT, se rapprocher de la MGP, des EPT et EPCI compétents en vue, après délibération du conseil d’administration de l’EPI, de leur céder au minimum les deux-tiers de ses parts dans le capital de la SEM Citallios. ........................................................................................... 13 --------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- S2-2210281 / BB 4 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives PROCÉDURE La chambre régionale des comptes Île-de-France a procédé, dans le cadre de son programme de travail de 2020, à l’examen de la gestion de l’établissement public Yvelines/Hauts-de-Seine dans ses relations avec la société anonyme d’économie mixte (SAEM) Citallios pour les exercices 2016 et suivants. Parallèlement, la chambre a mené le contrôle de la SEM Citallios. Ses observations sont retracées dans un rapport distinct. Les différentes étapes de la procédure, notamment au titre de la contradiction avec l’ordonnateur, telles qu’elles ont été définies par le code des juridictions financières et précisées par le recueil des normes professionnelles des chambres régionales et territoriales des comptes, sont présentées en annexe n° 1. Ont participé au délibéré sur le rapport d’observations définitives, qui s’est tenu le 19 mai 2021 sous la présidence de M. Martin, président de la chambre régionale des comptes Île de France, M. Royer, président de section, Mmes Singeot et Catta, premières conseillères. Ont été entendus : - en son rapport, Mme Cortot, première conseillère, - en ses conclusions, sans avoir pris part au délibéré, le procureur financier. Mme Nivore, auxiliaire de greffe, assurait la préparation de la séance de délibéré et tenait les registres et dossiers. La réponse de l’établissement public interdépartemental Yvelines/Hauts de Seine au rapport d’observations définitives, qui lui a été adressé le 13 juillet 2021, a été reçue par la chambre le 10 septembre 2021. Cette réponse est jointe en annexe au présent rapport. S2-2210281 / BB 5 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives « La société a le droit de demander compte à tout agent public de son administration » Article 15 de la Déclaration des Droits de l’Homme et du Citoyen OBSERVATIONS 1 PRÉSENTATION DE L’EPI 78/92 ET DE LA SEM 1.1 L’EPI 78/92 L’établissement public interdépartemental Yvelines/Hauts-de-Seine (EPI 78/92) a été créé en février 2016. Il constitue un organisme de coopération interdépartemental au sens de l’article L. 5111-1 du code général des collectivités territoriales (CGCT) constitué par les deux départements des Yvelines et des Hauts-de-Seine. Selon ses statuts, il a pour objet de porter des projets d’intérêt interdépartemental dans les champs de politiques publiques dont la compétence lui a été transférée par les deux départements. Depuis 2016, par délibérations concordantes, les départements ont reconnu d’intérêt interdépartemental les compétences suivantes : - l’archéologie préventive ; - l’adoption, par la création d’un service interdépartemental des agréments et des adoptions ; - l’entretien et l’exploitation du réseau routier départemental, par la création d’un service interdépartemental de la voirie ; - le développement territorial via un conseil de développement durable interdépartemental (C2DI) et la SEM Citallios. 1.2 La SEM Citallios Créée en septembre 2016, Citallios résulte du regroupement de quatre SEM des Hauts-de-Seine et des Yvelines (SEM 92, Yvelines Aménagement, SEMERCLI et SARRY 78). Jusqu’en 2020, le président du conseil d’administration était M. Pierre Bédier, président du département des Yvelines. Depuis février 2020, le conseil d’administration est présidé par M. Vincent Franchi, conseiller départemental des Hauts-de-Seine et maire adjoint de Puteaux. Son actionnariat est composé à 80 % de collectivités territoriales et de groupements de collectivités territoriales. Son actionnaire principal est l’établissement public interdépartemental (EPI) 78/92. Citallios exerce principalement des activités d’aménagement, de renouvellement urbain et de construction. Au titre de l’aménagement, en 2019, la SEM était engagée dans 27 opérations concédées par des communes et des EPCI1 sur le territoire des Yvelines et des Hauts-de-Seine. Elle exerce également plusieurs mandats d’aménagement. Sur le volet construction, elle se positionne, principalement par le biais de mandats, sur les équipements scolaires du premier et du second degré de son territoire d’intervention. Parallèlement, la SEM développe des opérations pour compte propre de portage foncier et de co-promotion immobilière. À titre résiduel, elle exerce des activités de prestations de service consistant principalement en la gestion de logements locatifs et la dispensation de formations. 1 EPCI : Établissement public de coopération intercommunal. S2-2210281 / BB 6 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives En décembre 2018, la direction régionale et interdépartementale de l’équipement et de l’aménagement (DRIEA) d’Île-de-France, dans son bilan 2017 de l’action des aménageurs publics pour la production de logements en Île-de-France, identifiait Citallios comme le deuxième aménageur en termes de production de logements en Île-de-France, après Grand Paris Aménagement2 et le premier aménageur local. Depuis 2017, Citallios rencontre des difficultés pour renouveler son portefeuille d’opérations d’aménagement concédées en raison de l’accroissement de la concurrence du secteur privé et la réduction du marché des opérations concédées. Face à ce phénomène, elle cherche à développer les opérations pour compte propre menées en dehors du cadre de contrats publics sur lesquelles elle assume un risque particulier lié à la maitrise foncière. Ces nouveaux modes d’intervention permettent à Citallios de se positionner sur du patrimoine foncier institutionnel, de sa propre initiative, et d’en assurer l’aménagement en collaboration avec la ville concernée par le projet et sur un temps court. Ces opérations impliquent des actions de portage foncier et/ou de co-promotion immobilière. Pour cette dernière activité, Citallios a créé en 2020 une filiale sous forme de société par actions simplifiée (SAS), nommée Citallios Promotion, chargée de conduire en propre ces missions. 2 LA GOUVERNANCE 2.1 Le poids de l’EPI dans le capital de Citallios L’actionnariat de Citallios en 2020 est composé à 78 % de collectivités territoriales et de groupements de collectivités territoriales, conformément aux exigences des articles L. 1522-1 et L. 1522-2 du CGCT. L’EPI 78/92 détient 63,5 % du capital de la SEM en 2020. Composition de l’actionnariat au 1er janvier 2020 Part dans Nombre d'actions le total (en %) Collectivités territoriales et établissements publics 1 117 982 78 Établissement public interdépartemental 78/92 906 222 63,5 Ville de Clichy-la-Garenne 251 760 10,6 Région Île-de-France 60 000 4,2 Organismes publics autres que des collectivités territoriales 260 796 18 dont chambre de commerce et d’industrie Île-de-France 8 560 1 dont Caisse des dépôts et consignations 221 456 16 dont autres établissements publics / entreprise publiques 6 418 0 dont organismes de logement social 24 362 2 Entreprises privées 49 478 3 Total 1 428 256 100 Source : chambre régionale des comptes, d’après la décomposition du capital social Citallios a procédé en 2019 à une augmentation de capital social dans la perspective du développement d’opérations pour compte propre qui nécessitent un recours plus soutenu à l’emprunt bancaire. L’augmentation de capital a pris la forme d’une émission de 535 596 actions nouvelles d’une valeur nominale de 17 € émises au prix unitaire de 27 €3 correspondant à la valeur nominale de l’action ajoutée à une prime d’émission de 10 €. L’augmentation de capital correspondant à une augmentation de 14,5 M€, faisant passer le capital social de 15,2 M€4 à 24,3 M€. Une prime d’émission de 5,4 M€ a, de plus, été collectée. 2 Citallios représentait en effet 14 % de la production de logements sur les 29 aménageurs étudiés en 2017, avec 2 534 logements. 3 La valeur d’émission des actions a été déterminée au regard du ratio entre la valeur des capitaux propres à l’arrêté des comptes de l’exercice 2018 et le nombre d’actions constituant le capital social. 4 M€ : Million d'euros. S2-2210281 / BB 7 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Données relatives à l’augmentation de capital social de 2019 Nombre et montant (en €) Nombre d'actions avant augmentation de capital social (A) 892 660 Montant du capital social avant augmentation (B) 15 175 220 Valeur nominal de l'action (B/A = C) 17 Montant des capitaux propres totaux avant l'augmentation (D) 24 174 983 Montant du capital social avant augmentation (E) 15 175 220 Valeur de la prime d'émission (D-E / A = F) 10 Prix unitaire de l'action (C + F) 27 Nombre d'actions nouvelles souscrites en 2019 (G) 535 596 Augmentation de capital social en 2019 (G x C = H) 9 105 132 Prime d'émission en 2019 (G x F = I) 5 399 858 Augmentation de capital globale (H + I) 14 504 990 Montant du capital après augmentation (capital social + primes de fusion et d’émission) 32 804 416 Source : chambre régionale des comptes, d’après les données transmises Les modalités d’augmentation du capital prévoyaient la possibilité de l’application du droit préférentiel de souscription (DPS). Le DPS implique une faculté de souscription à titre irréductible soit équivalente au nombre d’actions nécessaires pour que l’actionnaire ne voit pas sa part dans le capital social diluée. Une possibilité de souscription à titre réductible, allant au-delà de la souscription irréductible, a également été ouverte aux actionnaires. Deux actionnaires, l’EPI 78/92 et Hauts-de-Seine habitat, ont exercé leur droit de souscription à titre réductible. La Caisse des dépôts et consignations et la ville de Clichy-la-Garenne, qui détiennent le plus de parts sociales après l’EPI, ont toutes deux souscrit à l’augmentation à hauteur de leur droit préférentiel de souscription. Souscriptions à l’augmentation de capital de 2019 Nombre d'actions Part dans le total souscrites des actions nouvelles (en %) EPI 78/92 386 022 72 dont à titre réductible 73 902 14 Caisse des dépôts et consignations 83 046 16 Ville de Clichy-la-Garenne 56 910 11 Hauts-de-Seine Habitat (OPH) 4 022 1 dont à titre réductible 720 0 SAFIDI (groupe EDF) 3 378 1 Crédit Mutuel Arkéa 576 0 Logirep 576 0 Résidences Yvelines Transaction France 576 0 Espaces ferroviaires (groupe SNCF) 370 0 SEMIR (bailleur social) 120 0 Total des actions souscrites en 2019 535 596 100 Source : chambre régionale des comptes, d’après le procès-verbal du conseil d’administration (CA) du 5 décembre 2019 Plusieurs actionnaires, à l’instar de la région Île-de-France ont renoncé à leur droit préférentiel de souscription (DPS). Cette dernière a ainsi vu sa participation au capital diminuer, passant de 7 à 4 %. Par ailleurs, aucun nouvel actionnaire n’a pris part à l’augmentation de capital de la SEM, en particulier les quatre établissements publics territoriaux concernés et les dix établissements publics de coopération intercommunale (EPCI) du département des Yvelines. Pourtant, ces deux catégories d’organismes demeurent les seuls compétents en matière d’aménagement. S2-2210281 / BB 8 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Poids dans le capital social des principaux actionnaires avant et après l’augmentation du capital social (en % du total) Poids dans le capital Analyse de Actionnaires Évolution avant après l’évolution EPI 78/92 58 63 +9 plus Caisse des dépôts et consignations 16 16 - stable Ville de Clichy-la-Garenne 11 11 - stable Région Île-de-France 7 4 - 38 moins Caisse d'épargne d’Île-de-France 3 2 - 37 moins CCI5 région Île-de-France 1 1 - 38 moins Hauts-de-Seine Habitat (OPH) 1 1 +8 plus CDC6 Habitat Social (ex EFIDIS) 1 0 - 38 moins Les actionnaires détenant moins de 1 % du capital avant et après l’augmentation ne figurent pas dans le tableau. Source : chambre régionale des comptes, d’après le procès-verbal du CA du 5 décembre 2019 La part dans le capital social de l’EPI 78/92 a augmenté de 58 % à 63 %, ce qui soulève des questions au regard de la compétence de l’organisme pour détenir la majeure partie des parts du capital d’une SEM d’aménagement (voir infra). Dès lors, l’augmentation de capital de 2019 n’a pas occasionné la mobilisation de nouveaux actionnaires. Ses actionnaires historiques – l’EPI 78/92, la commune de Clichy-la-Garenne et la Caisse des dépôts et consignations – ont conservé leur part majoritaire dans son capital social. Parmi ces derniers, seul l’EPI 78/92 a acquis une part de capital supérieure à celle qu’il détenait auparavant. 2.2 La répartition des sièges au conseil d’administration Lors de la création de Citallios7, la composition du conseil d’administration a été fixée à 18 membres8 répartis comme le présente le tableau ci-dessous. En outre, 12 censeurs9 ont été désignés parmi les actionnaires de Citallios10. Répartition des sièges au conseil d’administration en 2016 (en %) Nombre de Actionnaire représenté Part dans le total Part dans le sièges des membres capital en 2016 Collectivités territoriales 11 61 75,6 dont EPI 78/92 8 44 58,3 dont ville de Clichy-la-Garenne 2 11 10,6 dont région Île-de-France 1 6 6,7 Caisse des dépôts et consignations 2 11 15,5 Caisse d’Épargne et Prévoyance IDF 1 6 2,7 Hauts-de-Seine Habitat 1 6 0,6 L’Oréal 1 6 0,1 Crédit Mutuel Arkéa 1 6 0,1 Les Résidences Yvelines Essonne SA HLM 1 6 0,1 Total 18 100 94,8 Source : chambre régionale des comptes, d’après le procès-verbal de l’AGE du 7 septembre 2016 5 CCI : Chambre de commerce et d’industrie. 6 CDC : Caisse des dépôts et consignations. 7 À l’occasion de l’assemblée générale extraordinaire du 7 septembre 2016. 8 Nombre maximum de membre autorisé par l’article L. 225-17 du code de commerce. 9 Selon l’article 42 des statuts de Citallios, le rôle des censeurs est strictement consultatif. Ils ne sont chargés d’aucune mission de contrôle ou de surveillance et ils assistent aux réunions du conseil. Les censeurs ont pour mission de garantir la bonne application des statuts de la société, du règlement intérieur du conseil et, d’une façon générale, des règles de fonctionnement. Dans l’optique de soutenir la bonne gouvernance d’entreprise, ils observent le juste respect des décisions prises. Ils peuvent être amenés à analyser et vérifier les inventaires et les comptes annuels de l’organisme. 10 Efidis, Domaxis SA d’HLM, CCI de Paris Île-de-France, RATP, Espaces Ferroviaires, Haropa Ports de Paris, Crédit Foncier de France, Logirep, Astria, Semir, Safidi et le département des Hauts-de-Seine. S2-2210281 / BB 9 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives L’article L. 1524-5 du CGCT autorisait Citallios à désigner au maximum 14 membres représentants des collectivités territoriales actionnaires au sein de son conseil d’administration11. Celle-ci a cependant fait le choix de leur attribuer 11 sièges sur 18. Trois sièges sont en outre occupés par des actionnaires privés. Cette répartition a été maintenue à la suite de l’augmentation de capital intervenue en 2019 qui a pourtant accru la part des collectivités territoriales dans le capital de la SEM (voir supra). Répartition effective comparée à la répartition théorique des sièges au conseil d’administration après l’augmentation de capital (en %) Nombre de Différence Nombre de Part dans le Part dans le sièges nombre effectif / Actionnaire représenté sièges total des capital après théoriques nombre théorique membres 2019 maximum de sièges Collectivités territoriales et 11 61 78,3 14 -3 établissements publics dont EPI 78/92 8 44 63,45 11 -3 dont ville de Clichy-la-Garenne 2 11 10,6 2 - dont région Île-de-France 1 6 4,20 1 - Caisse des dépôts et consignations 2 11 15,5 3 -1 Caisse d’épargne Île-de-France 1 6 1,7 0 +1 Hauts-de-Seine Habitat 1 6 0,6 0 +1 L’Oréal 1 6 0,07 0 +1 Crédit Mutuel Arkéa 1 6 0,1 0 +1 Les Résidences Yvelines Essonne SA 1 6 0,1 0 +1 HLM Total 18 100 96,4 0 18 Source : chambre régionale des comptes, d’après les données transmises Lors de la réunion du conseil d’administration suivant l’augmentation du capital, le président et le Directeur général relevaient que l’augmentation du quantum de sièges réservés au collège des collectivités territoriales aurait exigé la reprise d’un siège au collège privé. Ils soulignaient qu’une telle mesure « pourrait compromettre la qualité et la richesse des travaux du conseil ». Or, l’assiduité des administrateurs représentant les actionnaires purement privés de la SEM, à savoir la Caisse d’Épargne, l’Oréal et le Crédit mutuel, cumulent un taux d’absentéisme atteignant près de 55 % des séances du conseil – dont près de 60 % pour deux d’entre eux – contre 31 % pour les collectivités territoriales et la Caisse des dépôts. Taux d’absentéisme des administrateurs (période 2017 – juillet 2020) Actionnaires représentés Taux d’absentéisme (en %) Absentéisme moyen du collège privé 53 Caisse d'Épargne 58 L'Oréal 58 Crédit Mutuel Arkéa 42 Absentéisme moyen du collège des collectivités territoriales 44 EPI 78/92 35 Commune de Clichy-la-Garenne 33 Région-Île-France 64 Absentéisme moyen du collège public (Collectivités territoriales (CT) + caisse des dépôts) 31 dont Caisse des dépôts et consignations 18 Notes : les absences totales comptabilisent les absences excusées et non excusées. Lorsque les administrateurs avaient été nommés en cours de période ou lorsque leur mandat s’est interrompu avant le terme de la période, leurs absences ont été proratisées en fonction des conseils d’administration ayant lieu pendant leur mandat. Source : chambre régionale des comptes, d’après les comptes rendus des conseils d’administration 11 L’article dispose en effet que « dans une proportion au plus égale à celle du capital détenu par l'ensemble des collectivités territoriales ou de leurs groupements actionnaires par rapport au capital de la société, les statuts fixent le nombre de sièges dont ils disposent au conseil d'administration ou de surveillance, ce nombre étant éventuellement arrondi à l'unité supérieure » soit 75,6 % de 18 sièges. S2-2210281 / BB 10 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Dès lors, Citallios a fait le choix de limiter le nombre de sièges attribués aux collectivités territoriales actionnaires dans son conseil d’administration et de conserver les sièges attribués aux membres représentants des actionnaires privés à son capital. Cependant, la participation inégale de ces membres aux conseils d’administration aurait pu conduire la SEM à augmenter la participation des administrateurs publics à son capital, ainsi que l’autorisait le CGCT. En réponse aux observations provisoires de la chambre, le président de l’EPI 78/92 souligne que les actionnaires publics demeurent majoritaires au sein du conseil d’administration, notamment l’EPI avec 8 sièges sur un total de 18, ce qui lui confère une place importante dans le contrôle interne et le fonctionnement des instances de Citallios. Il ajoute que les nouveaux comités, au sein desquels l’EPI dispose d’1 siège sur 5, ont un réel impact sur le processus décisionnel et que 2 représentants de l’EPI sont par ailleurs présents à la commission des marchés de la SEM. Il indique enfin qu’en qualité de signataire du pacte d’actionnaires extrastatutaire, l’EPI 78/92, à l’instar de la commune de Clichy, la région et la CDC, dispose de prérogatives spécifiques comme un droit de préemption en cas de cession de parts par l’un d’entre eux, ou encore la possibilité de solliciter un audit externe. Dans la mesure où l’EPI contrôle la SEM Citallios en termes tant de gouvernance que majorité au capital social, la question de sa compétence se pose au regard de l’objet social de la SEM. 2.3 La compétence de l’EPI pour détenir des parts dans le capital de Citallios Les actionnaires collectivités territoriales de la SEM relèvent de trois niveaux de collectivités territoriales : la commune de Clichy-la-Garenne, l’établissement public interdépartemental (EPI) Yvelines/Hauts-de-Seine – émanation de ces deux départements – et la région Île-de-France. Elles détiennent ensemble près de 80 % du capital social en 2020. Depuis la suppression de la clause générale de compétences par la loi du 7 août 2015 portant nouvelle organisation territoriale de la République (NOTRé), les départements et les régions ne disposent plus de compétence directe en matière d’aménagement urbain. Cette compétence est dévolue par le CGCT12 aux établissements publics de coopération intercommunale (EPCI) à fiscalité propre et à la métropole du Grand Paris. En l’absence de définition d’intérêt communautaire ou métropolitain, elle revient respectivement aux communes ou aux Établissement public territorial (EPT). Si les départements des Hauts-de-Seine et des Yvelines ne sont pas directement actionnaires de la SEM, ils constituent ensemble l’établissement public interdépartemental 78/92, créé en 2016 pour mettre en œuvre des projets de mutualisation entre les deux entités. L’article L. 5111-1 du CGCT dispose que de tels organismes de coopération peuvent en effet être constitués par des collectivités territoriales « pour l’exercice de leurs compétences ». À ce titre, les statuts de l’EPI prévoient qu’il a pour objet « de conduire et, le cas échéant, de financer toute action d’intérêt interdépartemental dans tous les domaines de compétence dévolus aux départements ». Par plusieurs délibérations concordantes, les conseils départementaux des Yvelines et des Hauts-de-Seine ont déclaré d’intérêt interdépartemental la SEM Citallios et ont transféré à l’établissement public la « capacité de participer au capital »13 de la SEM Citallios. Or, comme il a été précisé supra, la loi NOTRé a supprimé la clause générale de compétences des départements, lesquels exercent désormais trois catégories de compétences (article L. 3211-1 du CGCT) : 12 Articles L. 5214-16 pour les communautés de communes, L. 5216-5 du CGCT pour les communautés d’agglomération, L. 5215-20 pour les communautés urbaines, L. 5217-2 pour les métropoles. 13 Selon les termes des délibérations des deux départements. S2-2210281 / BB 11 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives - la politique des solidarités, qui comprend la protection de l’enfance, la protection maternelle et infantile (PMI), l’adoption, la gestion du revenu de solidarité active (RSA), l’insertion professionnelle et sociale, l’aide aux personnes handicapées et l’aide aux personnes âgées. L’article L. 1111-9 du CGCT le désigne, à ce titre, chef de file pour organiser les modalités de l’action commune des collectivités territoriales pour l’exercice des compétences relatives à l’action sociale, le développement social et la contribution à la résorption de la précarité énergétique, l’autonomie des personnes et la solidarité des territoires ; - l’entretien de la voirie départementale ; - en matière de politique de l’éducation, le département assure la construction, l’entretien et l’équipement des collèges de son territoire ainsi que la gestion des agents techniques territoriaux des établissements d’enseignement (ATTÉE). Le département dispose en outre d’une compétence résiduelle en matière de développement local. Il intervient ainsi sur l’équipement rural, les aides aux entreprises cinématographiques, la gestion des espaces naturels sensibles, les itinéraires de promenade et de randonnée et d’espaces agricoles naturels et périurbains. Enfin, le département conserve une capacité d’intervention dans les compétences partagées entre tous les niveaux de collectivités que sont le tourisme, la culture et le sport. Dès lors, les départements des Yvelines et des Hauts-de-Seine ne disposent pas de compétence directe en matière d’aménagement urbain et, a fortiori, ne peuvent transférer la capacité de détenir une part majoritaire dans le capital d’une SEM d’aménagement à un établissement public. Si, comme l’affirme son président, l’EPI 78/92 peut, via les départements, contribuer indirectement à l’aménagement urbain par l’exercice de leurs propres compétences, notamment par la promotion des politiques de solidarité et de cohésion territoriale, ou encore par la construction des collèges et routes départementales, il ne dispose pas de compétence opérationnelle au titre de l’aménagement urbain. Il en résulte que la définition légale des compétences des départements, donc de l’EPI, est incompatible avec le maintien d’un actionnariat majoritaire au sein de Citallios. Dans cette logique, la loi NOTRé (article 133-VII) autorisait les départements actionnaires de SEM « dont l’objet social s’inscrit dans le cadre d’une compétence que la loi attribue à un autre niveau de collectivité territoriale ou à un groupement de collectivités territoriales » à continuer à participer au capital de ces sociétés à condition qu’ils cèdent, dans l’année suivant l’entrée en vigueur de la loi NOTRé, plus des deux tiers des actions qu’ils détiennent. Par extension, il est possible de considérer que cette disposition est applicable à l’EPI. Or, l’EPI a été créé dans l’année suivant l’entrée en vigueur de la loi précitée et n’a procédé à la cession d’aucune part du capital de Citallios. Il a même acquis de nouvelles actions à l’occasion de l’augmentation de capital intervenue en 2019 (voir supra), dont près de 74 000 à titre réductible, faisant passer son poids dans le capital social de la société de 58 % à 63 %. Cette disposition n’est pas incompatible avec l’article L. 1522-1 du CGCT, modifié par la loi du 17 mai 2019 tendant à sécuriser l'actionnariat des entreprises publiques locales, qui autorise les collectivités territoriales à détenir des parts dans des sociétés d’économie mixte locales quand ces dernières exercent une activité correspondant à au moins une de leurs compétences. Dans ces conditions, l’EPI détient irrégulièrement une part majoritaire du capital de Citallios. Pour conformer l’organisation territoriale à la répartition légale des compétences, la chambre l’invite à délibérer, puis à se rapprocher des échelons compétents pour leur céder au moins les deux-tiers de ses parts dans le capital de la SEM. S2-2210281 / BB 12 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Conformément à la loi NOTRé et à l’article L. 1522-1 du CGCT, se rapprocher de la MGP, des EPT et EPCI compétents en vue, après délibération du conseil d’administration de l’EPI, de leur céder au minimum les deux-tiers de ses parts dans le capital de la SEM Citallios. 3 LE CONTROLE DE L’EPI SUR L’ACTIVITE DE LA SEM 3.1 Le contrôle de l’EPI au sein des principales instances de gouvernance En qualité d’actionnaire majoritaire de la SEM, l’EPI 78/92 exerce son contrôle sur les décisions structurantes de la société. Au sein des assemblées générales ordinaires des actionnaires, il se prononce sur les rapports d’activité et les rapports de gestion du conseil d’administration, sur les comptes de chaque exercice et sur l’affectation du résultat. Il donne quitus aux administrateurs pour leur gestion et doit ratifier certaines décisions prises par le conseil d’administration telle que la nomination d’un administrateur. Lors des assemblées générales extraordinaires, il se prononce sur les décisions qui modifient la structure même de Citallios. Par ailleurs, l’EPI exerce un contrôle plus régulier au sein du conseil d’administration dans lequel il dispose du plus grand nombre de sièges, soit 8 sur 18. Quatre de ses représentants sont conseillers départementaux des Yvelines et quatre sont conseillers départementaux des Hauts-de-Seine. L’article 15 du règlement intérieur du conseil d’administration prévoit en effet que le conseil d’administration statue notamment sur : - l’orientation stratégique de l’activité ; - le budget annuel et le plan d’affaires ; - le capital de la société ; - les statuts ; - toute opération nouvelle à risque pour compte de tiers ou en propre d’un montant supérieur à 100 000 € ; - toute opération pourtant sur une participation dans une quelconque entité ou sur tout fonds de commerce d’un montant supérieur à 100 000 € ; - la nomination et la révocation des mandataires sociaux et la fixation de leur rémunération ; - la conclusion, la modification ou le renouvellement de toute convention réglementée ; - les propositions d’affectation du résultat annuel ; - les propositions de nomination des commissaires aux comptes titulaires ou suppléant de la société. L’assiduité des représentants de l’EPI aux réunions du conseil d’administration de la SEM est satisfaisante. Sur le fondement de l’analyse des procès-verbaux des conseils d’administration de 2020 et 2019, 83 % des administrateurs de l’EPI en moyenne (soit 6,6 administrateurs en moyenne sur 8) étaient présents ou représentés lors des conseils d’administration de Citallios. Toutefois, seulement 46 % des administrateurs absents se sont fait représenter lors de ces conseils. L’EPI pourrait dès lors veiller à systématiser la représentation des administrateurs absents. S2-2210281 / BB 13 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives Taux de présence et de représentation des administrateurs de l’EPI 78/92 aux conseils d’administration de Citallios (en %) Administrateurs EPI Administrateurs Conseils Administrateurs EPI Taux de Taux de représentation présents présents ou d’administration représentés présence et de des administrateurs (sur 8 représentants) représentés représentation absents 08-juil-20 6 0 6 75 0 13-mai-20 6 1 7 88 50 26-févr-20 5 2 7 88 67 05-déc-19 5 0 5 63 0 14-nov-19 5 1 6 75 33 12-juin-19 5 2 7 88 67 06-mai-19 6 1 7 88 50 09-avr-19 5 3 8 100 100 Moyenne 5,38 1,25 6,63 83 46 Source : chambre régionale des comptes, d’après les données des comptes rendus des conseils d’administration L’EPI 78/92 est par ailleurs signataire du pacte d’actionnaires extrastatutaire14 conclu entre les quatre principaux actionnaires de la SEM, à savoir l’EPI, la ville de Clichy-la-Garenne, la région Île-de-France et la Caisse des dépôts et consignations. Ce pacte accorde un statut et des prérogatives spécifiques aux actionnaires majoritaires, comme un droit de préemption en cas de cession de parts par l’un d’entre eux ou la possibilité de solliciter un audit externe. 3.2 Une information inégale du conseil d’administration sur les opérations pour compte propre 3.2.1 L’information relative aux opérations de portage foncier et de co-promotion Si les dispositions du règlement intérieur du conseil d’administration lui assurent a priori une large couverture de l’activité de la SEM, il ressort de l’examen des comptes rendus du conseil d’administration que l’information délivrée au sujet des opérations pour compte propre de la société pourrait être enrichie. En effet, aux termes du règlement intérieur du conseil d’administration, l’information et l’approbation par le conseil d’administration des opérations pour compte propre se fonde soit sur l’existence d’un risque lié à l’opération, soit sur la prise de participations dans des sociétés ad hoc. C’est ainsi en raison de l’absence de risque que l’opération d’Andrésy n’a pas été soumise au conseil d’administration de la SEM Yvelines Aménagement15. Le Directeur général de Citallios constate que si cette formalité initiale n’a, de bonne foi, pas été accomplie s’agissant de la première opération de ce type, elle a ensuite fait l’objet d’une information régulière auprès du conseil d’administration. In fine, les opérations impliquant une opération de co-promotion font l’objet d’une présentation et d’une demande d’approbation du conseil d’administration au titre de la prise de participation dans une société civile tierce. L’approbation du conseil d’administration intervient donc en aval de l’opération. Dès lors, il ressort de ces éléments une inégale information du conseil d’administration sur les opérations pour compte propre, selon qu’il s’agit d’opérations de portage ou lorsqu’elles impliquent une activité de co-promotion immobilière. Il en va de même de l’information au titre des opérations de constructions faisant intervenir la filiale Citallios promotion. 14 Pacte qui n’est pas inscrit dans les statuts mais complète ces derniers. 15 Si l’opération a été décidée antérieurement à la création de Citallios, l’acte d’acquisition a été signé en 2018. S2-2210281 / BB 14 / 20
Établissement public interdépartemental Yvelines / Hauts-de-Seine (EPI 78/92), exercices 2016 et suivants, Rapport d’observations définitives 3.2.2 L’information relative à la filiale Citallios Promotion Citallios Promotion, société par actions simplifiée (SAS), est une filiale de la SEM Citallios qu’elle détient à 100 %. Elle a pour mission de réaliser des opérations de promotion immobilière, principalement en co-promotion. Le 5 décembre 2019, le conseil d’administration de la SEM a approuvé de la doter de 8 M€ de capital social en 2020. La création de Citallios Promotion a été actée par le conseil d’administration le 13 mai 2020 et ses statuts ont été signés le 31 mai 2020. Le périmètre du contrôle du conseil d’administration de Citallios est affecté par la création de cette filiale. En effet, l’accord du conseil d’administration de Citallios n’est pas nécessaire pour engager le principal des opérations de la SAS Citallios Promotion. Une telle autorisation n’est exigée que dans le cas d’opérations dérogatoires à la doctrine d’intervention, qui est particulièrement large, ou lorsque le président de la SAS jugera qu’une opération présente « un élément de sensibilité particulier »16. Selon les documents transmis à la chambre, Citallios Promotion se limitera à communiquer annuellement à sa société mère les éléments strictement exigés par le code de commerce, à savoir le rapport de gestion, le rapport du commissaire aux comptes et les annexes du bilan. Elle transmettra, en outre, un rapport annuel de suivi de son activité comportant des « zooms sur les écarts par rapport aux prévisions » dans les cas d’un écart supérieur à 50 % sur les marges prévisionnelles de l’opération ou de l’apparition d’un déficit à terminaison, ainsi qu’un reporting semestriel de l’avancement opérationnel des projets et plus particulièrement des écarts ou axes de vigilance éventuels. Les statuts de Citallios Promotion lui octroient par ailleurs un objet social étendu allant au-delà de la doctrine d’intervention approuvée par le conseil d’administration en 2019. Ils prévoient, en effet, que la société a pour objet, outre la construction et la vente d’immeubles, la transaction et la gestion de tous immeubles ou ensemble immobiliers, « toutes opérations de quelques natures qu’elles soient se rattachant directement ou indirectement à cet objet ». À ce titre, lors du conseil d’administration du 8 juillet 2020, la SEM a décidé de faire porter par la SAS la charge foncière d’une opération immobilière sur le territoire de la commune de Clichy-la-Garenne, pour un montant de 28 M€, afin d’éviter les délais liés à la sollicitation des actionnaires publics de la SEM imposée par le CGCT pour la prise de participation dans des sociétés commerciales17. Ainsi, la création d’une filiale dédiée à l’activité de co-promotion immobilière risque d’affaiblir le contrôle du conseil d’administration de Citallios sur ces activités. 3.3 La représentation de l’EPI au sein des comités émanant du conseil d’administration En tant qu’actionnaire majoritaire, l’EPI 78/92 est représenté au sein des instances émanant du conseil d’administration. Dès sa création18, Citallios s’est dotée d’un comité d’audit, des investissements, des risques et des rémunérations (CAIRR) chargé de se prononcer sur les opérations engagées et les sujets financiers ou juridiques concernant le fonctionnement de la société. Ce comité disposait d’un rôle uniquement consultatif. L’EPI 78/92 disposait d’un rôle prépondérant dans ce comité, bénéficiant de deux représentants membres sur un total de cinq membres ayant voix délibérative. 16 Selon le dossier de séance du conseil d’administration de Citallios du 5 décembre 2019 présentant la filiale. Dans ce cas, l’opération doit être validée par le comité des engagements de la SAS puis sera soumise à un comité de Citallios et soumis à son conseil d’administration. 17 Le montage de l’opération de portage implique en effet la création d’une SAS tierce qui assurera le portage du foncier dont Citallios devrait acquérir une part. 18 Conseil d’administration du 7 septembre 2016, page 11 du compte rendu. S2-2210281 / BB 15 / 20
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