Accès à la jurisprudence: le TF impose la transparence

 
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Accès à la jurisprudence: le TF impose la transparence
Accès à la jurisprudence:
le TF impose la transparence
                           Toutes les décisions de justice, qu’elles soient entrées en force ou non,
                           doivent être publiées ou mises à disposition du public. Mais les cantons peinent
                           à se conformer à cette exigence.

                           1. Introduction                        de quel moment un avocat de-           principes de l’Etat de droit13. En
                                                                  vrait avoir connaissance d’une         2006 déjà, une cour cantonale
                      DR

                           Avec en dernière date l’entrée en      nouvelle jurisprudence6, cette         avait ainsi pu constater une ten-
     Romain Jordan,
     avocat1               vigueur du droit à l’accès au juge     approche est critiquée7et, à vrai      dance voyant la publication de la
                           (art. 29a Cst.), la quantité de        dire, chancelante au regard non        jurisprudence des tribunaux
                           décisions judiciaires, cantonales      seulement de l’évolution des réa-      s’élargir et, ce faisant, concourir
                           comme fédérales, ne cesse d’ex-        lités notamment technologiques         à la transparence de la justice en
                           ploser2: qu’un arrêt soit rendu        de l’avocature d’aujourd’hui8,         diffusant les règles jurispruden-
                           par un juge unique dans une            mais aussi du paradoxe frappant        tielles élaborées par la pratique
                           procédure simplifiée3 ou dans          entre une jurisprudence toujours       judiciaire14, notamment par la
                           une composition qualifiée de           plus riche et une responsabilité       presse15. Deux ans plus tard, il
                           cinq juges4, il revêt une impor-       limitée à seulement quelques ar-       était par ailleurs jugé à Genève
                           tance dans la définition – et le       rêts par année9. L’accès à la juris-   que l’accès à la jurisprudence du
                           contrôle de l’unité – de la pra-       prudence prend donc une im-            canton où un avocat exerce était
                           tique judiciaire, a fortiori lorsque   portance toujours plus essentielle     indispensable à l’exercice de sa
                           de nouveaux codes de procédure         dans le quotidien des acteurs ju-      profession dans les règles de
                           fédéraux sont entrés en vigueur,       diciaires, plaideurs comme juges.      l’art16. Le TF a parallèlement mis
                           il y a peu de temps. L’arrêt abor-        Dans cette constellation, il        en évidence l’enjeu en matière
                           dé ci-dessous en est l’illustration    faut rappeler que la publicité de      d’égalité des armes, là où il n’est
                           même, puisque, bien qu’impor-          la procédure des organes judi-         pas admissible que toutes les per-
                           tant et novateur à plus d’un titre,    ciaires, garantie aux art. 6 § 1       sonnes cherchant à connaître le
                           il n’est pas destiné à publication.    CEDH, 14 Pacte ONU II10et 30           droit ne disposent potentielle-
                           Cela vaut d’autant plus au regard      al. 3 Cst., tend à protéger les jus-   ment pas des mêmes possibilités
                           de la jurisprudence cantonale,         ticiables contre une justice se-       de la consultation de la jurispru-
                           puisque le juge suprême, chargé        crète échappant au contrôle du         dence en vigueur17.
                           d’assurer une application uni-         public11. Cette dernière disposi-         Dans un arrêt récent
                           forme du droit fédéral (art. 1 al.     tion est mise en œuvre notam-          1C_123/2016 du 21 juin 201618
                           1 LTF), n’interviendra en prin-        ment aux art. 54 CPC et 69             curieusement non destiné à pu-
                           cipe qu’au terme de la procédure       CPP, lesquels présentent un inté-      blication aux ATF – ce qui
                           cantonale5. A cet égard, s’il a été    rêt compte tenu des exigences de       semble pour le moins paradoxal
                           à ce jour jugé qu’on ne pouvait        base légale posées par le TF à         – le TF a définitivement posé le
                           pas exiger d’un avocat qu’il           l’introduction de toute excep-         principe d’un accès général et
                           prenne connaissance de tous les        tion au principe de publicité12.       complet aux décisions de jus-
                           arrêts du TF accessibles par in-       Le contrôle de l’ensemble des          tice19. Il paraît dans ce contexte
                           ternet ou de tous les arrêts et les    justiciables doit parer aux soup-      intéressant d’en rappeler suc-
                           articles publiés dans les nom-         çons selon lesquels la justice pri-    cinctement les principaux ensei-
                           breuses revues juridiques exis-        vilégie ou désavantage indûment        gnements pour les acteurs judi-
                           tant en Suisse, seule la publica-      certains plaideurs, ou conduit ses     ciaires, puis d’y confronter la
                           tion au Recueil officiel étant         investigations de manière unila-       réception de l’arrêt par les can-
                           déterminante pour dire à partir        térale et critiquable au regard des    tons.

32                                                                                                                           plaidoyer 5/17
2. Les enseignements être arbitré au moyen de l’anony-                            1
                                                                                   L’auteur tient à remercier Me Tano Barth,
de l’arrêt 1C_123/2016 misation des données sensibles27.                          avocat stagiaire à Genève, pour l’aide appor-
                                                                                  tée dans les recherches nécessaires à la pré-
du 21 juin 2016        L’anonymisation des arrêts vise                            sente note.
                                        alors en principe les noms des par-       2
                                                                                   Pierre Tercier, La «dernière» jurisprudence
L’arrêt du 21 juin 2016 faisait         ticuliers, à l’exclusion de la dési-      (A propos de la publication des arrêts du Tri-
suite au refus du Tribunal canto-       gnation de leurs mandataires (il est      bunal fédéral) in Economie, environne-
                                                                                  ment, éthique: de la responsabilité sociale et
nal grison d’accorder à une jour-       intéressant de noter que la pra-
                                                                                  sociétale: liber amicorum, Anne Petitpierre-
naliste du bureau régional de la        tique judiciaire bâloise diffère à ce     Sauvain, Schulthess, Genève, 2009, 359 ss,
Télévision suisse alémanique une        sujet, les tribunaux ayant récem-         p. 363.
copie anonymisée de deux arrêts         ment commencé à anonymiser                3
                                                                                   Cf. art. 108 LTF.
rendus en lien avec un accident         également le nom des avocats), des        4
                                                                                   Cf. art. 20 al. 2 LTF. La cour de cassation
                                                                                  française a quant à elle mis en place un sys-
de skeleton. Ainsi qu’on va le voir,    instances précédentes, des autori-
                                                                                  tème de classification de ses arrêts prévoyant
le TF a dans son prononcé clarifié      tés et des collectivités ou des locali-   différents supports de publications pouvant
– «précisé» à reprendre ses propres     tés. L’arrêt doit en outre rester in-     se combiner selon l’importance que la
termes20 – de nombreuses ques-          telligible, même s’il n’est pas exclu     Chambre accorde à son prononcé (cf.
tions restées jusqu’alors indécises     qu’une personne déjà au fait des          https://www.courdecassation.fr –> Jurispru-
                                                                                  dence –> Assemblée plénière –> La hiérar-
en marge de la portée de l’art. 30      détails de l’affaire puisse recon-
                                                                                  chisation des arrêts).
al. 3 Cst. en matière de publica-       naître le nom d’une partie28. Cette       5
                                                                                   ATF 139 IV 113 c. 1; ATF 135 I 261 c. 1.2.
tion des décisions de justice21. Il y   protection est jugée suffisante en        6
                                                                                   ATF 134 III 534 c. 3.2.3.3.
pose par ailleurs un principe de        l’espèce pour autoriser la commu-         7
                                                                                   Alain Wurzburger, in Commentaire de la
base en des termes dénués de            nication des deux arrêts sollicités       LTF, Berne, 2014, ad art. 27 N. 12, p. 195;
                                                                                  Walter Fellmann/Rainer Wey, «Ein Herz für
toute ambiguïté: les jugements          en anonymisant le nom des par-
                                                                                  Anwälte? Kritische Anmerkungen zu BGE
doivent être de manière générale        ties29.                                   134 III 534», HAVE/REAS 2009, p. 29 ss;
rendus publics22.                          A noter cela étant qu’une ano-         François Bohnet, «Kenntnisse des Anwalts
                                        nymisation qualifiée est envisa-          bezüglich Rechtsprechung – es zählt einzig
2.1 Domaines d’application              geable en matière de protection           die Veröffentlichung in der Amtlichen Sam-
                                                                                  mlung», RSJ 2009, pp. 12 ss.
Il avait déjà été jugé que l’art. 30    de la jeunesse ou en cas de délits à      8
                                                                                   Cf. Louis Burrus, Technologie et avocature:
al. 3 Cst. s’applique à toutes les      caractère sexuel afin de préserver        ROSS, Predictive coding et Big Data, Revue
procédures judiciaires, sans limi-      la victime30, ces motifs devant être      de l’avocat 2016 325, p. 327; Wurzburger,
tation analogue à celle prévue à        toutefois prévus dans une loi for-        op. cit. (note 7), ad art. 27 N. 12, p. 195. Cf.
l’art. 6 § 1 CEDH23. L’arrêt du         melle31. Ces exemples illustrent          aussi SJ 1943 23.
                                                                                  9
                                                                                   Pierre Tercier, op. cit. (note 2), p. 359.
21 juin 2016 s’inscrit pleine-          bien l’effet de tension provoqué,         10
                                                                                    RS 0.103.2.
ment dans ce principe, qu’il réaf-      en matière pénale tout du                 11
                                                                                    CrEDH «Hurter contre Suisse» du
firme avec clarté et sans équi-         moins32, par la portée du droit à la      15.5.2012, résumé dans plaidoyer 2012/5 p.
voque24. Le droit constitutionnel       consultation au regard du secret          56 et «Schlumpf contre Suisse» du 8.1.2009
à la communication de la juris-         de l’instruction pénale en cours          § 62 ss; ATF 141 I 97 c. 5.1 p. 99; TF
                                                                                  8C_318/2016 du 9.12.2016 c. 2.3.
prudence consacré par l’art. 30         d’enquête posé à l’art. 69 al. 3          12
                                                                                    Cf. ch. 2.2 infra.
al. 3 Cst. va donc plus loin que le     CPP. Cette situation ne va pas            13
                                                                                    ATF 139 I 129 c. 3.3; ATF 133 I 106 c. 8.3.
droit à une audience publique           sans rappeler la novelle de l’art.        14
                                                                                    Tribunal administratif du canton de Vaud
prévu à l’art. 6 § 1 CEDH25.            293 al. 3 CP votée en juin dernier        GE.2003.0127 du 15.8.2016 in RDAF
                                        par le Parlement33, prévoyant que         2006 II 383 c. 9c p. 397.
                                                                                  15
                                                                                    ATF 137 I 16 c. 2.2; TF 1B_349/2016 du
2.2 Contenu de la décision              la divulgation n’est pas punissable
                                                                                  22.2.2017 c. 3.4.
publiée et exceptions                   si aucun intérêt public ou privé          16
                                                                                    ATA/307/2008 du 10.6.2008 c. 5c.
(anonymisation)                         prépondérant ne s’opposait à la           17
                                                                                    ATF 133 I 106 c. 8.3. Tel est encore le cas
Le droit à la consultation des juge-    publication. L’opposition entre la        actuellement à Genève en matière pénale,
ments inclut en principe la déci-       publicité et les intérêts en pré-         puisque le Ministère public a accès à tous les
                                                                                  arrêts rendus par les juridictions pénales,
sion dans son entier. Le document       sence doit alors logiquement s’ar-
                                                                                  contrairement à une sélection très incom-
publié ou mis à disposition doit        bitrer par la pesée desdits intérêts      plète sur le site internet pour les justiciables
donc inclure non seulement le dis-      (protection des personnes privées         et leurs avocats (cf. Recommandation du
positif et les considérations juri-     participant à une procédure –             préposé LIPAD du 15 août 2016, in https://
diques développées, mais égale-         pénale, civile ou administrative –        www.ge.ch/ppdt/doc/documentation/
                                                                                  Recommandation-15-aout-2016.pdf, p. 4
ment les faits retenus26.               contre la divulgation d’informa-
                                                                                  ch. 12). Il n’est ainsi pas rare pour un plai-
   Le respect des intérêts liés à la    tions susceptibles de leur porter         deur de devoir demander à titre incident la
protection de la personnalité des       préjudice; atteinte au droit à un         production d’un arrêt cité par le Ministère
parties au litige doit, cas échéant,    procès équitable, au principe de la       public dans une écriture.

plaidoyer 5/17                                                                                                               33
présomption d’innocence ou en-          site internet et en version ano-        remettre le cas échéant une copie
     core à la personnalité des vic-         nymisée en règle générale –             anonymisée devant être égale-
     times; accroissement de la res-         qu’après l’échéance d’un délai          ment prévue)42.
     ponsabilité des journalistes,           de sept jours dès la notification
     confrontés à la question de l’op-       aux parties, tandis que parallèle-      2.5 Décision en force
     portunité de publier une infor-         ment, pendant 14 jours, la pre-         ou non, ou annulée
     mation sensible; mise en œuvre          mière page de l’arrêt (ou ru-           L’arrêt tranche par ailleurs en des
     des principes développés par la         brum; non anonymisée) est               termes clairs, par l’affirmative –
     Cour européenne des droits de           rendue disponible aux médias.           c’est l’enseignement le plus nova-
     l’homme)34, tout en gardant à           Ainsi l’équilibre entre les diffé-      teur de l’arrêt –, la question de sa-
     l’esprit que le défaut de publica-      rents intérêts en présence est          voir si les décisions de justice
     tion d’un arrêt est seulement en-       sauvegardé, dans le respect des         n’ayant pas encore acquis force de
     visageable dans des circonstances       exigences découlant de l’art. 30        chose jugée, ou encore les déci-
     exceptionnelles où une personne         al. 3 Cst39.                            sions ayant été annulées, sont
     qui serait reconnaissable malgré la        Le préposé à la transparence         consultables. Il accorde un droit
     publication sous forme anonyme          du canton de Genève pose,               d’accès général aux décisions de
     serait sinon exposée à un péril de      quant à lui, la question du sta-        justice, indépendamment de leur
     la plus extrême gravité35. Il a ainsi   tut à réserver à l’avocat – qui est     statut43. Les juges fédéraux tancent
     été récemment jugé que les inté-        également tenu à des devoirs lé-        ainsi la pratique des autorités judi-
     rêts des correspondants des mé-         gaux, des règles disciplinaires et      ciaires grisonnes, qui empêchent
     dias à la collecte et à la diffusion    à une déontologie – dans deux           les médias d’exercer leur rôle de
     d’informations et à un contrôle         récentes recommandations40. Il          contrôle de l’activité de la justice44:
     efficient du fonctionnement de la       s’interroge ainsi sur la possibili-     la possibilité de débattre autour
     justice l’emportent sur les intérêts    té de contourner l’écueil de            des décisions rendues par les tri-
     à la protection des enfants d’un        l’anonymisation envers l’avocat,        bunaux ne saurait être renvoyée à
     père victime d’une tentative d’as-      que celui-ci poursuive un but           l’entrée en force d’un prononcé,
     sassinat ourdie par l’amant de leur     scientifique ou professionnel,          sauf à précisément vider le débat
     mère36.                                 par la signature d’un engage-           de son sens.
                                             ment de confidentialité de sa              Le cas de l’ordonnance pénale
     2.3 Identité du requérant –             part, et y répond par l’affirma-        mériterait une approche particu-
     le statut particulier                   tive.                                   lière qui dépasse le cadre de la pré-
     des médias                                                                      sente note. Si l’ordonnance pénale
     Corollairement à la question du         2.4 Tribunaux de première               en force, qui vaut alors jugement,
     contenu de la décision publiée          instance / supérieurs                   doit sans aucun doute être commu-
     et cas échéant de son anonymi-          L’obligation de publication de la       niquée, le cas est plus délicat si tel
     sation se pose la question de           jurisprudence est dirigée aussi         n’est pas le cas: à première vue,
     l’identité du requérant. En effet,      bien contre les tribunaux supé-         l’application conjointe des art. 69
     l’arrêt prend logiquement en            rieurs que les juridictions de pre-     al. 3 let. d CPP et 356 al. 1 CPP
     considération le fait que la de-        mière instance41. Tandis que les        devrait permettre de respecter le but
     mande litigieuse émane d’une            premiers doivent au moins pu-           poursuivi par l’art. 30 al. 3 Cst.45.
     journaliste, laquelle est elle-         blier leur jurisprudence sur in-
     même tenue à des devoirs lé-            ternet (la nécessité de permettre       2.6 Pas de limitation
     gaux et à une déontologie               d’effectuer une recherche avan-         dans le temps
     propres. Un traitement diffé-           cée en fonction de critères parti-      Le TF confirme également,
     rencié se justifie et permet d’at-      culiers n’étant, en l’état, pas cou-    certes indirectement, que l’accès
     teindre les buts poursuivis par         verte par l’obligation découlant        à la jurisprudence ne peut pas
     l’art. 30 al. 3 Cst. de façon opti-     de l’art. 30 al. 3 Cst.), les seconds   être limité dans le temps, en in-
     male37. A cet égard, le TF fait         – et le Ministère public – peuvent      diquant que la demande d’accès
     référence aux règles applicables        se limiter, selon une partie de la      doit pouvoir être effectuée à
     devant les juridictions fédé-           doctrine, à une simple mise à           titre rétrospectif46.
     rales38. Un auteur suggère de se        disposition de leurs décisions au
     référer alors à la pratique déve-       greffe du tribunal, à la condition      2.7 Complication et charge
     loppée par le TF, qu’il pose en         qu’elle soit très large et sponta-      de travail induites par le
     autant de lignes directrices: ses       née, aux fins d’en permettre la         caviardage: pas une
     arrêts ne sont publiés – sur le         consultation (la possibilité d’en       excuse

34                                                                                                          plaidoyer 5/17
Les juges fédéraux écartent en-       sion du paradigme: là où aupa-        18
                                                                              L’arrêt a toutefois été publié in ZBl 117/2016 p.
fin le motif que de nombreuses        ravant la jurisprudence dégagée       601 ss, avec une note de Gerold Steinmann p. 606 ss;
                                                                            Dominique Strebel, Urteile sind «grundsätzlich ge-
juridictions ont déjà eu l’occa-      de l’art. 30 al. 3 Cst. se conten-    nerell bekannt zu geben», Medialex 7-8/2016 p. 97
sion de faire valoir47: le surcroît   tait d’exiger que le jugement ait     ss; du même auteur, «Urteile sind zur Kenntnis-
de travail provoqué par l’anony-      été rendu public à une reprise, il    nahme bereitzuhalten», plädoyer 05/2016; Katharina
misation de ses décisions de jus-     est désormais exigé que la forme      Fontana, «Bundesgericht: Ordnungsruf an die Ge-
tice. Le TF considère en effet        choisie permette de manière ef-       richte», NZZ N. 157 du 8 juillet 2016, p. 15; SJZ
                                                                            112/2016 p. 406 ss; sic! 2016 p. 517 ss; cf. aussi, sous
que les efforts liés à l’anonymi-     fective une prise de connais-         une forme résumée: INGRESnews 2016 N. 94.
sation ne constituent pas une         sance telle que définie par           19
                                                                              La CrEDH a au demeurant récemment jugé que
raison objective permettant           la disposition constitutionnelle      l’art. 10 § 1 CEDH pouvait être interprété comme
d’opposer un refus général de         précitée53. Cela n’est assurément     incluant un droit d’accès à l’information (CrEDH,
toute consultation de la juris-       pas la même chose.                    arrêt de la Grande Chambre 18030/11 «Magyar
                                                                            Helsinki Bizottság contre Hongrie» du 8.11.2016).
prudence48. Il est difficile d’être                                         20
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.5.
plus clair. Il avait par ailleurs     3.1 Les pratiques                     21
                                                                              Steinmann, op. cit. (note 18), p. 608.
déjà pu être dit à juste titre que    cantonales                            22
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.9.
le retard accumulé par une juri-      Une recherche fondée sur un           23
                                                                              ATF 139 I 129 c. 3.3.
diction dans son devoir de pu-        choix arbitraire, et donc forcé-
                                                                            24
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.5.1.
                                                                            25
                                                                              Steinmann, op. cit. (note 18), p. 607.
blier sa jurisprudence sous une       ment incomplète parmi plu-            26
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016, c. 3.5.2.
forme anonymisée n’était préci-       sieurs cantons suisses54, permet      27
                                                                              Ibid c. 3.5.2 et 3.7.
sément pas un motif recevable         rapidement de se rendre compte        28
                                                                              ATF 139 I 129 c. 3.6; ATF 133 I 106 c. 8.3; TF
pour s’opposer à une requête de       que les exigences posées ci-des-      2E_1/2013 du 4.9.2014 c. 4.3.1.
consultation, sauf à l’encoura-       sus ne sont pas toujours respec-
                                                                            29
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.7.
                                                                            30
                                                                              ATF 133 I 106 c. 8.4.
ger dans la violation de ses de-      tées55, la plupart d’entre eux        31
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.7; TF
voirs en la matière49: «L’écoule-     n’ayant pas changé de pratique        2E_2/2013 du 30.10.2014 c. 3.2; cf. aussi ch. 2.2 ci-
ment du temps ne fera d’ailleurs      suite à l’arrêt du 21 juin 2016.      après.
qu’augmenter        le     nombre        Les cantons de Genève56 (en        32
                                                                              Strebel, op. cit. (note 18; plädoyer 05/2016).
d’heures de travail nécessaire à      droit public et des assurances so-
                                                                            33
                                                                              FF 2017 3947. Le délai référendaire arrivera à
                                                                            échéance le 5 octobre 2017.
l’anonymisation des décisions         ciales essentiellement57), Berne58,   34
                                                                              FF 2016 7114.
en cause. De fait, si l’on admet      Vaud59 – qui fut le premier can-      35
                                                                              TF 2E_2/2013 du 30.10.2014 c. 3.2.1.
le caractère disproportionné de       ton à publier l’intégralité de sa     36
                                                                              ATF 143 I 194 c. 3.6 ss.
la requête pour justifier un re-      jurisprudence cantonale sur in-       37
                                                                              Strebel, op. cit. (note 18), N. 4 p. 100.
fus, on avalise en quelque sorte      ternet –, Fribourg60, Jura61,
                                                                            38
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016, c. 3.6.
                                                                            39
                                                                              Strebel, op. cit. (note 18), N. 4 p. 100.
une pratique qui rend impos-          Neuchâtel62, Saint-Gall63 et Zu-      40
                                                                              Recommandation du préposé LIPAD du 15 août
sible de répondre favorablement       rich64 publient la jurisprudence      2016, op. cit. (note 17), p. 13 ch. 54; Recommanda-
à de telles requêtes générales        de leurs autorités supérieures        tion du préposé LIPAD du 21.8.2017, non encore
d’accès aux documents. Or, cela       dans une large mesure, indé-          publiée, p. 9 ch. 52.
paraît difficilement concevable       pendamment de l’entrée en
                                                                            41
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016, c. 3.7.
                                                                            42
                                                                              Steinmann, op. cit. (note 18), p. 608.
au vu du délai fixé par la LIPAD      force des décisions. Lucerne65,       43
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.6.
pour mettre en place les mesures      les Grisons66 et le Valais67quant     44
                                                                              Ibid. c. 3.5.2.
organisationnelles nécessaires        à eux publient des décisions          45
                                                                              Cf. à ce sujet arrêt du Kantonsgericht de Lucerne
afin de répondre aux demandes         choisies et sélectionnées uni-        du 20.10.2016, in CAN 2017 N. 35 p. 110.
fondées sur la loi, qui est échu      quement. L’Argovie ne publie
                                                                            46
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.6.
                                                                            47
                                                                              Recommandation du préposé LIPAD du 15 août
depuis des années (mars 2004).»       pas sa jurisprudence sur inter-       2016, op. cit. (note 17), p. 3 ch. 10.
                                      net, sous réserve des seules déci-    48
                                                                              TF 1C_123/2016 du 21.6.2016 c. 3.7.
3. La réception                       sions de principe. La publica-        49
                                                                              Recommandation du préposé LIPAD du 15 août
                                      tion des décisions de première        2016, op. cit. (note 17), p. 12 ch. 48.
de l’arrêt par les                                                          50
                                                                              Steinmann, op. cit. (note 18), p. 608.
                                      instance est, quant à elle, parti-
cantons                                                                     51
                                                                              Fontana, op. cit. (note 18), p. 15.
                                      culièrement rare68. En compa-         52
                                                                              Publicité des jugements: des cantons à la traîne,
Ces enseignements doivent en-         raison du bref aperçu fait en         plaidoyer 1/12, p. 10 ss.
core être mis en pratique50, ce       2012 dans plaidoyer69, on             53
                                                                              Strebel, op. cit. (note 18), N. 6 p. 100.
qui est loin de se faire facile-      constate certes une améliora-         54
                                                                              La pratique de plusieurs juridictions dans les can-
ment51; ces difficultés n’ont rien    tion, mais la situation est assu-     tons romands et de Berne, Zurich, Saint-Gall, des
                                                                            Grisons, d’Argovie, de Lucerne, Bâle-Ville ont été
de nouveau52. A la décharge des       rément perfectible.                   analysées. Il est difficile de les systématiser compte
cantons, l’arrêt du 21 juin 2016         Confrontées à deux demandes        tenu des particularités propres à l’organisation judi-
constitue une véritable inver-        d’accès à leur jurisprudence non      ciaire de chacun de ces cantons.

plaidoyer 5/17                                                                                                                 35
Nouveauté
                                                          LA PRISON EN SUISSE
                                                                                                                                           COLLECTION

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                                                          Daniel Fink (Chargé de cours en criminologie à l’Université de Lausanne)
  978-2-88915-175-2

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                                                          du système suisse de privation de liberté

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publiée en matière pénale, les        fédéraux74, la question faisant
                Chambres pénales de la Cour           l’objet d’avis de droits contradic-
                de justice et le Tribunal pénal       toires75. Les autorités sont désor-
                du canton de Genève ont refu-         mais chargées de débloquer la
                sé, malgré la recommandation          situation. Il apparaît que le can-
                favorable à l’accès du préposé à      ton de Berne utilise nonobstant
                                                                                            55
                                                                                              Par exemple, arrêt de l’Obergericht de
                la transparence70, de mettre à        le logiciel76, mais avant tout sous
                                                                                            Zurich VB150013 du 26.4.2016 in Me-
                disposition des requérants avo-       une forme de test opérationnel        dialex 2016 p. 110 ss, avec une note de
                cats les décisions concernées,        pour les utilisateurs externes.       Dominique Strebel, «Bundesrechts-
                arguant de ce que l’engagement                                              konforme Regelung der Urteilseinsicht im
                de plusieurs greffiers serait né-     4. Conclusion                         Kanton Zürich», qui conclut que la pra-
                                                                                            tique zurichoise n’est pas conforme à l’art.
                cessaire pour procéder au ca-
                                                                                            30 al. 3 Cst.
                viardage rétroactif des décisions     Le TF a désormais consacré le         56
                                                                                              Dans sa recommandation du 21.8.2017
                visées71. Dans le canton de Zu-       droit général et présumé d’accé-      (note 40), le préposé LIPAD soulève la
                rich, il a été jugé que les intitu-   der à toute la jurisprudence ren-     question de la compatibilité de l’art. 20 al.
                lés de jugement et les dispositifs    due par les autorités judiciaires     LIPAD/GE avec l’art. 30 al. 3 Cst. à la lu-
                                                                                            mière de l’arrêt du 21.6.2016 (p. 9 ch.
                devaient seuls être rendus publi-     suisses dans n’importe quel type
                                                                                            53).
                quement, au contraire des faits       de procédure, et indépendam-          57
                                                                                               http://ge.ch/justice/bienvenue-sur-les-
                et des arguments juridiques.          ment du fait que la décision soit     pages-de-la-jurisprudence-genevoise
                Selon le Tribunal supérieur du        en force ou non, ait été annulée      58
                                                                                               http://www.zsg-entscheide.apps.be.ch/
                canton de Zurich, cette régle-        ou non. Ce droit doit par ailleurs    tribunapublikation/
                                                                                            59
                                                                                              www.vd.ch/jurisprudence-tc et www.
                mentation cantonale respecte-         être mis en œuvre de manière
                                                                                            vd.ch/jurisprudence-cdap
                rait l’art. 30 al. 3 Cst.72, ce qui   effective et permettre aux acteurs    60
                                                                                               http://www.fr.ch/tc/fr/pub/jurispru
                semble douteux.                       du monde judiciaire, comme            dence.htm
                                                      aux citoyens et aux journalistes,     61
                                                                                               https://www.jura.ch/JUST/Instances-
                3.2 La solution: le projet            de contrôler le fonctionnement        judiciaires/Tribunal-cantonal/Jurispru
                                                                                            dence-recente.html.
                «OpenJustitia»?                       de l’institution qu’est la justice.   62
                                                                                              http://jurisprudence.ne.ch
                Devant les contraintes budgé-         La publication spontanée sur in-      63
                                                                                               http://www.gerichte.sg.ch/home/dienst
                taires et organisationnelles des      ternet de la jurisprudence inté-      leistungen/rechtsprechung.html
                cantons, la solution pourrait ve-     grale des cours cantonales appa-      64
                                                                                               http://www.gerichte-zh.ch/entscheide.
                nir du côté du TF, et de son pro-     raît aujourd’hui un minimum           html
                                                                                            65
                                                                                               https://gerichte.lu.ch/recht_sprechung/
                jet gratuit «OpenJustitia». Ce        standard of treatment non seule-
                                                                                            lgve
                dernier est un ensemble de logi-      ment raisonnable, mais égale-         66
                                                                                              http://www.lawsearch.gr.ch/le
                ciels spécifiques pour les tribu-     ment exigible de la part des can-     67
                                                                                               https://www.vs.ch/web/tribunaux/
                naux basé sur des composants          tons, ceci d’autant plus que le TF    jurisprudence.
                open source. Le TF les a déve-        a désormais écarté, en des termes     68
                                                                                              Arrêt de l’Obergericht de Zurich
                                                                                            VB150013 précité (note 55), p. 110.
                loppés lui-même depuis des an-        dénués de toute ambiguïté l’ex-       69
                                                                                              plaidoyer, op. cit. (note 52), p. 12.
                nées et les a adaptés à ses propres   cuse du retard dans le caviardage,    70
                                                                                              Recommandation du préposé LIPAD du
                besoins, car aucun produit ap-        ou tout simplement une organi-        15.8.2016, op. cit. (note 17), p. 13 ch. 60.
                proprié n’était ou n’est dispo-       sation omettant sciemment cette       71
                                                                                              Recommandation du préposé LIPAD
                nible sur le marché. Les modules      tâche jugée essentielle. Au de-       du 15.8.2016, op. cit. (note 17), p. 12 ch.
                                                                                            47: «Cinq semaines d’une personne active
                «OpenJustitia» permettent no-         meurant, non seulement des ou-
                                                                                            à temps complet».
                tamment une recherche efficace        tils techniques sont en constant      72
                                                                                              Arrêt de l’Obergericht de Zurich
                dans les décisions du tribunal        développement et devraient,           VB150013 précité (note 55), p. 110.
                ainsi que de procéder à l’anony-      avec le temps, toujours un peu        73
                                                                                              Tribunal fédéral, Projet «OpenJustitia»
                misation des décisions de justice     plus décharger les tribunaux de       du Tribunal fédéral: de quoi s’agit-il?, p. 1
                                                                                            (www.bger.ch).
                aux fins de leur publication73 – le   la tâche de procéder à l’anony-       74
                                                                                              «Le TF se fait taper sur les doigts», plai-
                module d’anonymisation auto-          misation des arrêts, mais en plus     doyer 6/14; cf. interpellation «Prestations
                matique s’appelle «OpenJustitia       plusieurs juridictions ont fait la    informatiques du Tribunal fédéral» du
                Anom». Après avoir accueilli de       démonstration de la possibilité       14 décembre 2012 (n° 12.4273); voir aus-
                nombreux cantons en son sein,         d’intégrer la publication de la       si plaidoyer, op. cit. (note 52), p. 11.
                                                                                            75
                                                                                              Rapport du Conseil fédéral du
                le projet a connu un sérieux          jurisprudence dans leur organi-
                                                                                            22.3.2017 en réponse au postulat déposé
                coup de frein lorsque la nécessité    sation, et ce précisément dans un     le 12.12.2014 par Balthasar Glättli
                d’une base légale l’autorisant fut    but d’amélioration du fonction-       (n° 14.4275), p. 7.
                relevée par des parlementaires        nement de la justice. ❙               76
                                                                                              http://www.openjustitia.apps.be.ch
Brian Brown_i

                plaidoyer 5/17                                                                                                      37
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